国际金融法ppt课件

第四编国际金融法 1 2 3 4 5 6 7 8 9 国际金融法 一 概念 体系历史发展金融机构金融监管 10 教学内容 国际金融法的概念和渊源国际金融法的形成和发展国际金融机构的法律制度国际金融活动与国际监管 11 第一节国际金融法的概念和渊源 12 一 国际金融法的概念 金融 货币资金的融通 是与货币流通和银行信用有关的一切活动 金融法是关于货币发行 资金借贷和筹措的各种法律规范总称 国际金融法是调整国际间货币关系与资金融通活动的各种法律规范总称 国际货币关系 国际金融关系 13 按照国际金融关系的内容将国际金融关系分为三类 一是国际金融交易关系 指地位平等的民商事主体进行跨国金融交易所结成的关系 二是国际金融管理关系 国家与自然人 法人间因国际金融活动而发生的管理关系 三是国际金融协调关系 即国家之间就国际金融活动管理所形成的关系 14 主要特点 公法部分 汇率 外汇收支平衡问题私法部分 跨国金融交易的法律问题 一 主体的广泛性与特殊性 二 客体的多样性与复杂性 三 内容的跨国性与实践性 15 二 国际金融法的体系 1 国际货币制度是调整国际货币兑换关系和国际货币合作与监管关系的国内法规范 国际条约及国际惯例的总和 包括国际收支平衡制度 国际储备制度 国际汇率制度 外汇管制制度等 16 2 国际借贷及担保制度是指有关国际借贷资金及其担保的国内法规范 国际条约及国际惯例的总和 它是传统国际金融法中的重要部分 内容包括国际银行贷款 政府贷款 国际金融机构贷款 国际项目融资 出口信贷等各类国际贷款法律制度以及国际贷款中的信用担保与物权担保制度等 17 3 国际银行法律制度是各国及国际社会为有效实施国际银行业监管而制定的各项原则 规则的总称 是防范国际金融风险 保障国际金融体系安全和稳健的重要工具 内容涉及母国对国际银行及其跨境机构的监管制度 东道国对外资银行机构的管制制度以及国际银行合作监管体制等 18 4 国际金融组织制度国际金融组织制度是指关于国际金融组织的法律地位 职能范围及活动规则的法律规范的总称 包括国际货币基金组织 世界银行集团 区域性开放银行 国际清算银行及其他区域性金融组织的章程 决议和规则 19 5 国际证券融资制度国际证券融资制度是指关于国际证券的发行与交易的原则 规则的总称 包括国际债券和股票的发行制度 国际证券流通制度 并涉及证券市场国际化和衍生金融工具的法律管制等 20 6 国际结算与贸易融资制度是指关于国际间债权债务的结算与清偿的原则 规则的总称 其内容包括国际票据制度 国际托收统一规则 国际保付代理规则 跟单信用证统一惯例 电子资金划拨规则等 21 三 国际金融法的渊源 一 国际金融条约国际货币基金组织协定国际复兴开发银行协定国际金融公司协定国际开发协会协定 22 1988年联合国国际汇票与本票公约1988年国际融资租赁公约1988年国际保付代理公约1997年金融服务贸易协议 23 二 国际金融惯例 世界银行贷款协议和担保协议通则1978年合同担保统一规则1988年巴塞尔资本协议1991年国际保理业务惯例规则1991年见索即付担保统一规则 24 三 国内法渊源 英国1986年金融服务法美国1933年证券法1934年证券交易法1978年国际银行法1991年加强外国银行监督法 25 第二节国际金融法形成与发展 26 一 国际金融法形成和演进 一 形成标志 布雷顿森林协定 体系 1 产生背景第二次世界大战即将结束时 一些国家深知 国际经济的动荡乃至战争的爆发与国际经济秩序的混乱存在着某种直接或间接的联系 因此 重建国际经济秩序成为保持战后经济恢复和发展的重要因素 27 布雷顿森林体系 BrettonWoodsSystem 1944年7月1 22日 在美国新罕布什尔州的布雷顿森林举行了由44个国家参加的 联合国货币金融会议 讨论了战后国际货币制度的结构和运行等问题 会议通过了 国际货币基金组织协定 和 国际复兴开发银行协定 会议确立了新的国际货币制度的基本内容 由于美国的黄金储备当时已经占到资本主义世界的3 4 因此如果建立的货币体系仍然与黄金有密切联系的话 实际上就是要建立一个以美国为中心的国际货币制度 布雷顿森林体系的内容也正好反映了这样一个事实 28 2 布雷顿森林体系的内容五方面 即本位制度 汇率制度和汇率制度的维持 储备制度 国际收支调整制度以及相应的组织形式 1 本位制度在本位制方面 布雷顿森林体系规定 美元与黄金挂钩 各国确认1934年1月美国规定的1美元的含金量为0 888671克纯金 35美元换一盎司黄金的黄金官价 美国承担向各国政府或中央银行按官价兑换美元的义务 同时 为了维护这一黄金官价不受国际金融市场金价的冲击 各国政府需协同美国政府干预市场的金价 29 2 汇率制度在汇率制度方面 它规定国际货币基金组织成员国货币与美元挂钩 即各国货币与美元保持稳定的汇率 各国货币与美元的汇率按照各自货币的含金量与美元含金量的比较确定 或者不规定本国货币含金量 只规定与美元的汇率 这意味着 国际货币基金组织成员国之间的汇率是固定汇率 各国不能任意改变其货币的含金量 如果某种货币的含金量需要做10 以上的调整 就必须得到国际货币基金组织的批准 国际货币基金组织允许的汇率波动幅度为正负1 只有在成员国的国际收支发生根本性不平衡时 才能改变其货币平价 30 3 储备制度在储备制度方面 美元取得了与黄金具有同等地位的国际储备资产的地位 4 国际收支调整机制在国际收支调整机制方面 会员国对于国际收支经常项目的外汇交易不得加以限制 不得施行歧视性的货币措施或多种货币汇率制度 5 组织形式为了保证上述货币制度的贯彻执行 建立国际货币基金组织和世界银行 31 二 逐渐演进 国际货币基金组织和世界银行的成立1971年8月 美国宣布停止美元兑换黄金 这一行动意味着布雷顿森林体系的基础发生动摇 1973年西方主要国家纷纷实行浮动汇率制度 布雷顿森林体系瓦解 体系的两个基础 各国货币与美元挂钩 美元与黄金挂钩均告崩溃 多边国际条约调整重大国际金融关系区域性国际金融组织的出现和活跃 32 二 国际金融法的发展 一 金融创新20世纪70年代以来的金融革命性变化首要的是金融衍生工具 现时对金融基础工具未来可能发生的结果进行交易 金融期货 外汇期权 互换交易 远期汇率 浮动汇率制使得汇率变动风险增大金融服务方式的创新 33 二 发展趋势 国际金融法在内容和范围上有较大拓展 国际金融合作促进了国际金融法的统一化 区域金融法获得大发展 欧洲货币联盟和欧元国际金融组织大量出现 国际金融合作制度化 国际金融监管协调体系逐步形成 建立了金融服务贸易自由化的国际法律框架 服务贸易总协定 金融服务贸易协议 34 第三节国际金融机构的法律制度 国际货币基金组织 IMF 电影 碟中谍 里ETHAN 汤姆克鲁兹饰演 所在的行动小组 impossiblemissionforce 的名称缩写 世界银行集团 WBG 国际复兴开发银行 国际开发协会 国际金融公司 35 一 国际货币基金组织 一 成立 宗旨 组织机构与表决1 成立于1945年12月 184个成员国 1947年11月成为联合国的专门机构 在经营上有其独立性 总部设在华盛顿 与世界银行并列为世界两大金融机构之一 36 2 宗旨 设置常设机构促进贸易扩大和平衡发展促进汇率稳定协助建立多边支付体系提供暂时性普通资金减轻国际收支失衡汇率监督 多边监督和个别监督 与会员国进行磋商 37 3 组织机构 38 3 组织机构 决策 理事会 各国财长或央行行长执行董事会是常设机构 日常工作24人 五强之外加上中国和沙特为常务董事22个部长级成员组成临时委员会执行理事会的大量权力发展委员会 处理发展中国家问题 39 4 特别提款权Specialdraftright SDR 1969年创设分配给会员国的储备资产按照会员国认购的股份分配1974年前与美元平价以后按照一揽子货币确定价值 现在为5种货币进行加权平均 40 5 份额和加权表决 国民收入 黄金和外汇储备 外贸额 出口占GNP比例决定五年重审一次每个国家250票加上每10万特别提款权1票 41 二 贷款 会员国发生国际收支暂时不平衡时可以申请基金提供贷款额度与其份额成正比用本国货币购买外汇 还款反之都采用特别提款权 42 贷款类型 普通贷款 5年内 累计不超过份额125 补偿与应急贷款 出口收入减少或购买谷物支出用 最高额度为122 中期贷款 解决会员国中长期结构性国际收支赤字 4 10年 最高额度为140 补充贷款 国际收支严重赤字国家 3 7年 1年的额度为95 105 3年累计280 345 最高累计408 450 43 三 外汇管制 协助建立成员国之间经常性交易多边支付体系 取消外汇限制可以选择两种外汇管理制度中的一种1 第8条义务2 第14条过渡办法 44 第8条义务 对经常性交易收支要经过基金批准经常性收支是指不以资本转移为目的的各项支付 不代表国际资本流动 对外贸易 服务支付及银行短期信贷业务支付 贷款利息和投资净收入支付 45 少量还贷本金或直接投资折旧支付 少量家庭生活费用汇款 不得拖延和阻止本国居民获取外币 会员可以指定外汇兑换机构 以上规定不适用于国内交易 46 第8条汇兑限制含义 对于某些无形贸易的限制 海外旅行 教育 家庭生活 保险的支付的限制非居民利润利息汇出限制外汇预算分配决定已获批准进口定额外汇获得政府的限制造成经常性支付拖延 47 第8条第3款 不得采用歧视性货币措施或多重货币汇率制后者实际上是一种歧视性措施属于汇兑限制汇兑课税 汇差超过2 或汇兑担保 48 第8条第4款 兑付外国持有本国货币的义务最近经常性往来中所获得或为支付经常性往来所必需的有一定例外 紧急情势下经批准 49 其他还有第8条第5 8款 全部接受就成为第8条成员国仅是在经常性项目下本国货币与外汇的兑换并非将本国货币变为可以自由使用的货币国际货币要由基金制定 事实上在国际往来中被广泛使用和交易的货币 50 第14条过渡安排 加入基金的会员国可以对经常性国际交易支付与货币转移的限制也可以情势变迁修正上述限制第8条会员国不得重回第14条过渡安排第14条磋商 相符性 必要性 逐步主要是发展中国家 51 四 国际货币基金组织与中国 中国是该组织创始国之一 1980年4月17日 该组织正式恢复中国的代表权 单独组成一个选区并派一名执行董事 1991年 该组织在北京设立常驻代表处 1981年和1986年使用过贷款1996年12月1日成为第8条义务国人民币汇率由外汇市场决定 52 中国在该组织中的份额为80 901亿特别提款权 占总份额的3 72 中国共拥有 81151张选票 占总投票权的3 66 2010年11月 中国份额从3 72 升至6 39 投票权也从3 65 升至6 07 超越德 法 英 位列美国和日本之后 跃居第三 但有待批准 投票权仍排第六 同时 改革后拥有17 67 份额的美国依旧拥有 否决权 53 二 世界银行集团 WBG 一 成立 机构 股份制1944年国际复兴开发银行协议1945年12月27日成立1946年6月25日营业182成员国宗旨 复兴和开发 现在仅经济援助 54 世界银行集团WorldBankGroup 包括三个金融机构 联合国的专门机构 国际复兴开发银行IBRD 国际开发协会IDA 国际金融公司IFC两个非金融机构 解决投资争议国际中心ICSID 多边投资担保机构MIGA 世界银行 总部设在美国华盛顿 55 机构 理事会 为各国财政部长 任期5年副理事在理事不在时有投票权执行董事会24名 5人为五大国 中国 俄罗斯 沙特为单独选区行政管理为行长 传统上美国人担任 执行董事会表决僵持时投关键票 56 股份制 成立初期法定资本100亿美元10万股每股10万美元认购额 申请国与世界银行协商董事会批准每个成员国250基本投票权每认购10万加1票 美国占17 37 中国42 2亿美元 投票权2 71 57 国际复兴开发银行IBRD 向中等收入和信用较好的中低收入国家贷款和援助资金来源是向国际资本市场出售债券三A级债券等 发售对象有养老 保险 公司和个人占世界银行贷款四分之三还款15 20年 宽限3 5年 58 国际开发协会IDA 1946年成立 成员160个为无能力获得商业贷款的低收入国家提供优惠贷款每三年补充一次资金40来个国家捐款无息 支付1 手续费 35 40年期 宽限10年 59 国际金融公司IFC 1956年成立174成员国提供生产性私营企业的无政府担保贷款和股权投资只求利润回报 60 二 世界银行贷款 特别投资贷款部门投资和维持性贷款金融中介贷款紧急恢复性贷款技术援助贷款学习与革新贷款适应性计划贷款 61 程序 项目选定项目准备项目评估项目谈判项目执行项目后评价 62 三 世界银行与中国 创始国 1980年恢复席位世界银行贷款是重要的外资来源设立驻中国代表处利用贷款得到很高评价世界银行发展委员会春季会议通过了发达国家向发展中国家转移投票权的改革方案 这次改革使中国在世行的投票权从目前的2 77 提高到4 42 成为世界银行第三大股东国 仅次于美国和日本 63 第四节国际金融活动与国际监管 银行跨国经营 相关监管合作 巴塞尔协定体系 跨国证券发行 国际证券监管制度 64 一 银行跨国经营与监管合作 65 一 跨国银行的概念和组织结构 是在若干国家有分支机构 经营跨境货币信用业务的企业 据联合国跨国公司中心观点 5国以上有分支机构 经营战略跨国性 经营管理一致性 经营联系控股性 组织机构跨国性 66 跨国银行海外机构 分行 branch 总行名义 连带责任子行 subsidiaries 独立实体 有全子行和控股子行 受母行控制和影响 但是没有连带责任合资银行 jointventures 至少合资一方为外国银行 持股方式由多个股东共同持有代表处 representativeoffices 总行代表与工作人员组成 67 中国的外资金融机构 外资独资银行外国银行分行合资银行外资独资财务公司合资财务公司 68 二 银行跨国经营范围 资产业务 贷款等负债业务 存款等中间业务 结算等分业经营 法定银行业务 不能经营证券 保险 信托等混业经营 德国 69 分业经营的利弊 优点 专业化经营 避免利益冲突缺陷 业务单一风险集中 业务分离规模效率低 70 混业经营利弊 优点 规模经济 分散风险 调整灵活 多样服务弱点 管理不易 道德风险 风险传递趋势 主要发达国家现在都转为混业经营中国也面临混业经营发展趋势的挑战 71 三 巴塞尔协议 1975年G10 7国加上比荷瑞典 在瑞士成立 后来加上卢森堡成为12国巴塞尔银行监管委员会外国银行机构的监管原则1988年巴塞尔协议 72 基本内容 界定资本及其构成 核心资本50 附属资本不超过50 建立风险加权为基础的资本衡量架构 银行资本分为表内项目 反映在资产负债表中 和表外项目对不同资产分别给予0 10 20 50 100 的风险权数 73 确定统一资本充足率 1992年前各缔约国和经营国际业务银行的资本应该达到全部加权风险资产的8 其中核心资本比例达到4 希望其他国家也达到过渡期和实施安排 74 核心资本 附属资本 总资本 风险加权资产总额 资本充足率 8 风险加权系数 相应资产额 价值较稳定 流动性高的资产 如普通股 未分配利润 处于从属地位的资产 如普通准备金 次级长期债务 75 1997年有效银行监管的核心原则 监管者规定适用于所有银行的适当的最低资本充足率审慎要求持续银行监管手段 现场监督 非现场监督 76 中国与巴塞尔协议 承诺逐步按照巴塞尔协议监督本国商业银行商业银行资本充足率目标为8 核心资本充足率不低于4 附属资本充足率不超过核心资本100 77 二 跨国证券发行与监管合作 78 一 国际证券发行与交易 跨越国界的证券发行 即发行人和投资者分属不同国家发行人所属国是否对在外国筹措资金进行限制 主要限制在发展中国家发行的审核 注册制 英美和日本 核准制 中国 79 交易方式与规制 上市流通 在证券交易所的交易非上市流通 在券商柜台进行交易上市流通的信息披露 不得披露虚假信息 承担民事责任 刑事责任内幕交易的法律管制 内幕交易法 80 二 国际证券监管合作 81 1 监管类型 专门证券监管机构 中国证券监督管理委员会 证监会 美国Securities ExchangeCommission SEC 财政部 日本 荷兰中央银行 德国 英国 82 2 监管法律 证券管制法律的域外适用 跨国发行和流通所涉及的外汇管制 反欺诈 外国券商法律要求国家间监管合作 83 3 国际证监会组织 InternationalOrganizationofSecuritiesCommissions 简称IOSCO国际间各证券暨期货管理机构所组成的国际合作组织1983年成立 总部蒙特利尔其前身是成立于1974年的证监会美洲协会中国证监会1995年加入 上海 深圳证券交易所为附属会员 84 宗旨 通过交流信息 促进全球证券市场的健康发展 各成员组织协同制定共同的准则 建立国际证券业的有效监管机制 以保证证券市场的公正有效 并共同遏止跨国不法交易 促进交易安全 85 组织 主席委员会四个地区常设委员会 亚太 欧洲 美洲和非洲委员会 执行委员会 下设技术市场委员会和新兴市场委员会 秘书长咨询委员会 86 成果 国际证监会已经通过的正式协议有 国际商业行为准则 洗钱 国际审计标准 金融合并监管 清算和结算 国际会计标准 现金和衍生产品市场的协调 和 跨国证券与期货欺诈 等 87 国际金融法 二 贷款融资证券融资 债券 股票融资 项目融资融资租赁融资担保 88 金融 货币资金的融通投资者 甲乙国际金融 国家之间的货币资金的融通A国B国国际金融法调整对象 国际金融关系在国际金融法的主体体系中 银行居于中心地位客体货币 各国央行发行的法定货币其他金融资产 票据 股票 债券等 国家及相关金融机构国际金融组织 国际货币基金组织 世界银行 国际清算银行 亚洲开发银行 非洲开发银行 欧洲投资银行等 基本主体跨国银行和从事国际经济活动的法人以及少数的自然人 89 第一节国际贷款融资与法律规制 90 一 国际贷款类型 国际贷款 or国际借贷or国际信贷指不同国家当事人之间进行的货币资金的有偿让渡行为 资金使用权的跨国交易活动当事人 营业地或住所地在不同国家or具有不同国家国籍一般通过订立国际借贷协议进行分类 根据贷款人类型的不同 硬通货 可自由流通 20多种记账单位 特殊国际货币金融交易中 如SDR 政府贷款国际金融机构贷款国际商业银行贷款 91 一 政府贷款 指一国政府利用其财政资金 向另一国政府及其机构或公私企业提供的优惠贷款 特征贷款期限长 一般10 30年利率低 有的为无息or含有一定比例的赠与成分贷款条件优惠 具有经济援助性质限定用途 多属于项目贷款或有条件贷款前提条件 政府间外交关系良好 92 二 国际金融机构贷款 指国际金融机构向一国政府 政府机构或公私企业提供的贷款 全球性国际金融组织 IMF 世界银行集团等地区性国际金融组织 亚洲开发银行 欧洲投资银行 非洲开发银行等 93 国际货币基金组织贷款IMF 世界上最大的政府间的国际金融机构特点贷款对象 仅限于成员国政府贷款目的满足成员国国际收支调整的资金需要用于成员国经济结构调整和改革贷款方式用本国货币向组织换购外币还款时用外币购回本国货币贷款限额 与各成员国在基金中分得的股份或认缴的股份成正比 94 世界银行集团WorldBankGroup 特点贷款对象 主要是发展中国家 限于成员国政府 政府机构 由政府担保的公私企业贷款项目一般是成员国具有开发性的特定项目特殊情形下的非项目贷款 eg 灾后重建 结构或部门调整 技术援助等贷款期限长 并含有一定的宽限期只提供给有偿还能力的国家贷款条件较为优惠 但程序较严格 世界银行 总部设在美国华盛顿 95 三 国际商业银行贷款 指一国借款人在国际金融市场上向外国银行借款的行为特征具有涉外性具有非限制性 不须专款专用贷款成本较高相对容易典型形式 银团贷款 项目贷款 96 国际银团贷款 Theloansofinternationalconsortiumofbanks含义 指由一家或数家银行牵头 联合多家银行 按共同的贷款条件向借款人提供一笔中长期贷款的交易 or 国际辛迪加贷款 最具代表性1986年9月为大亚湾核电站项目筹组131 45亿法郎及4 29亿英镑的银团贷款 97 1987年英吉利海峡海底隧道工程 就是用国际银团贷款兴建的 参加行多达150家 贷款金额高达86亿美元 世界上几乎所有大银行都参加了这一银团 98 贷款方式 直接银团贷款 指在牵头银行的组织下 银团内参与贷款的银行按照牵头银行与借款人谈判达成的条件 分别与借款人直接签订国际借贷协议 各自按各自签订的协议承担贷款义务 间接银团贷款 指由牵头银行直接与借款人签订国际借贷协议 承担全部贷款义务 然后再将该参与该贷款权分别转让给其他银行 即参与银行 99 银团 签订借贷协协议 贷款 还款 直接借贷 参与银行 牵头银行 银团开户行银团成员之一 借款人 代理银行 签订借贷协议 签订借贷协协议 100 代理银行 签订借贷协议 贷款 还款 间接借贷 参与银行 牵头银行 转让贷款权 不知道有谁参加银团 借款人 101 二 国际贷款协议的基本条款 一 首部 TitleandPreamble 通常包括两部分内容 一是贷款协议的全称 二是说明性的前言 102 二 定义 definition 对贷款协议中所使用的主要概念 术语和缩写作出明确的定义 103 三 贷款货币条款 LoanCurrency 贷款货币的选择首先取决于借款人的需要和贷款人提供该种货币的可能性 同时还要从风险与利益的角度考虑 如货币的汇率风险 利率风险及可自由兑换的程度 贷款货币可以是单一货币 混合货币和选择货币 104 四 贷款金额 Amount 贷款金额应根据借款人的资金需要量来定 同时也要考虑贷款人的资金供应能力 金额一旦确定 一般不允许增加 至于贷款金额的减少 通常是允许的 105 五 贷款用途 UseofProceeds 1 贷款不能用于非法目的 2 贷款不能用于收购公司 3 主权豁免问题 4 涉及领土主权变更问题 5 不能资助侵权行为 106 六 贷款利息 Interest 1 利率利率是影响利息计算的主要因素 应由双方商定后明确规定在协议中 国际贷款采用的利率有固定利率和浮动利率之分 107 伦敦银行同业拆放利率 LondonInterbankOfferedRate Libor 是目前国际间最重要和最常用的市场利率基准 是伦敦金融市场上银行之间相互拆放英镑 欧洲美元及其它欧洲货币资金时计息用的一种利率 是英国银行家协会根据其选定的银行在伦敦市场报出的银行同业拆借利率 进行取样并平均计算成为基准利率 在每个工作日11时向外报出 该利率一般分为两个利率 即贷款利率和存款利率 两者之间的差额为银行利润 通常 报出的利率为隔夜 两个工作日 7天 1个月 3个月 6个月和1年期的 超过一年以上的长期利率 则视对方的资信 信贷金额和期限等情况另定 108 2 利息支付方式 短期贷款的利息通常是一次性支付 支付的时间可以是提款时 也可以是还款时 预付利息的做法在一些国家不受法律保护 但在欧洲货币的短期贷款中 预付利息的做法较多 中长期贷款分期支付 每个利息期支付 109 3 利息计算方式 计算利息的基础公式 用款额 利率 时间通常采用三种方式计算时间 110 1 大陆式采用360 360表示法来确定生息天数 就是把一年看作360天 每个月份都是30天 而不管具体年份和月份的实际天数 如日历年不是闰年 用款期为2月1日至4月21日 4月21日是死息日不计息 按照上述表示法 生息天数是30 30 20 80 利息计算为 用款额 利率 80 360 而如果计算实际天数则是28 31 20 79 111 2 英国式用365 365表示法来表示生息天数 逢闰年则为366 366 该方法把1年固定为365天或366天 与具体年份的日历天数相同 同时按照具体月份的日历天数来确定生息天数 如上例 用该方法确定生息天数就是79天 则利息计算为 用款额 利率 79 365 112 3 欧洲货币式用365 360表示法来确定生息天数 逢闰年则为366 360 该方法把1年固定为360天 生息天数则按具体月份的日历天数来定 如上例 用该方法确定生息天数就是79天 则利息计算就是 用款额 利率 79 360 113 4 违约利息 惩罚性的规定是否有效 114 七 贷款费用 Feesandexpenses 1 管理费 managementfees 2 杂费 outofpocketexpenses 3 代理费4 承诺费 115 八 贷款期限贷款期限是指连借用带偿还的期限 通常是指从贷款协议生效之日起至贷款本息全部还清为止的整个期间 贷款期限的确定主要根据借款人使用资金的周期来确定的 同时也考虑贷款人提供长期资金的可能性 116 九 贷款提取 drawdown 1 提款形式2 提款地点提款地点对双方都具有重要的法律意义 3 违约救济 117 十 提前偿还 Prerepayment 1 提前偿还的限制2 提前偿还的原因3 提前偿还的条件和效果 118 十一 贷款税收条款 一般来说 除预提税由贷款人承担外 其他税收均由借款人负担 约定税收的法律效果 119 我国的规定 1 印花税2 利息预提所得税3 包税条款构成 纳税责任调整条款 无效 120 国家税务总局关于芬兰工业发展合作基金会取得的贷款利息免征预提所得税的批复 2004年2月19日国税函 2004 280号 江苏省国家税务局 你局 关于芬兰工业发展合作基金会取得的贷款利息免征预提所得税的请示 苏国税发 2003 245号 收悉 现批复如下 芬兰工业发展合作基金会于2001年12月与南通伊沃福斯瑞法电容器有限公司签订贷款协议 合同编号 0136002 贷款210万美元 关于芬兰工业发展合作基金会上述贷款取得的利息免征企业所得税问题 根据 中华人民共和国政府和芬兰共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定 第十一条第三款及其议定书的规定 同意对芬兰工业发展合作基金会提供上述贷款取得的利息免予征收企业所得税 121 十二 权利 义务转让条款 对于权利 贷款人有权自由转让 而借款人除非贷款人事先书面同意 不能转让其权利 对于义务 借贷双方未经对方许可 均不能自行转让 122 十三 声明与保证条款1 关于借款人法律地位的声明 使贷款人确信该项融资的效力在法律上不会遇到来自借款人方面的阻碍 借款人是依法成立 有良好信誉的公司 具有订约资格 融资协议合法有效 可按其条款规定强制执行 融资协议的签订和履行符合其所在地的法律 法规和借款人公司的章程 若借款人是政府或政府机构 须保证其借款是商业行为 没有主权豁免 123 2 关于借款人财务状况和商务状况的声明 使贷款人确信借款人有良好的资信和还款能力借款人提供最新的经过审计的财务报表 以真实反映其经济状况借款人保证自己没有卷入任何司法或行政诉讼 也不受此类诉讼的威胁借款人没有任何违约或违反担保的行为 构成违约 借款人实际情况与行为和他所作的陈述与保证不符 贷款人有权中止提供贷款或要求提前还款 124 十四 先决条件条款 第一类 涉及贷款合同项下全部义务的先决条件 即在借款人证实与贷款合同有关的一切法律事项都已安排妥善的情况下 该贷款合同才生效 多为借款人必须提供正式陈述与保证各项具体内容的书证和文件等 如章程和营业执照 权力机构批准文件 第二类 涉及提供每一笔贷款的先决条件 第一次放款后 借款人的有关状况可能会朝着不利于贷款的方向变化 满足条件 陈述与保证仍真实无误 财务和经营状况无实质性的不利变化 无违约 125 十五 约定事项条款 是借款人在融资期限内承诺的作为或不作为义务 以便监督和控制借款人的经营活动 以降低贷款人的风险 1 消极担保条款 NegativePledgeClause 要求借款人保证在偿还贷款之前 不得在自己的资产或收益上设立任何抵押权 质权 留置权或其它担保物权 126 2 平等位次条款 parlpassucovenant 借款人保证贷款人享有和其他无担保权益的债权人一样平等的地位 各类无担保权益的债权人必须按平等原则等比例地受偿 3 财务约定事项 financialcovenant 借款人必须定期向贷款人报告自身的财务状况和经营状况 并遵守各项约定的财务指标 127 4 主体同一性条款 P298 5 保持资产条款防止借款人减少自己的资产 从而使贷款人遭受因借款人资产减少所造成的无力还本付息的风险 128 十六 违约事件与救济条款 129 违约内部 贷款合同规定 的救济方法有 1 中止借款人提取贷款 2 解除借款人尚未提取的贷款 3 宣布贷款加速到期立即偿还 4 累加救济方法 不排除法定救济 130 外部救济方法主要有 1 解除贷款合同 2 要求赔偿损失 3 要求履行贷款合同 支付已到期本息 131 十七 准据法选择和法院管辖条款 1 准据法选择 choiceoflaw 2 法院管辖 choiceofforum 132 第二节国际证券融资与法律规制 133 一 国际证券 证券是用来证明券票持有人享有某种特定权益的凭证证券法上的证券 资金需求者筹措资金向社会公众发行的表明投资者直接或间接权益的可转让的凭证 有价证券与凭证证券 国际证券 134 有价证券 股票和债券等资本证券 商品证券 资本证券 货币证券是有价证券广义的分类 一般狭义是指资本证券 由金融投资或与金融投资有直接联系的活动而产生的证券 持券人对发行人有一定收入的请求权 包括股票 债券及其衍生品种如基金证券 期货合约等 135 凭证证券实际上是无价证券 凭证证券是指认定持证人是某种私权的合法权利者 证明持证人所履行的义务有效的文件 如存款单 借据 收据及定期存款存折等就属于这一类 其特点是 虽然也是代表所有权的凭证 但不能让渡 不能真正独立地作为所有权证书来行使权利 136 国际证券分类 持有人享有权利的不同国际股票internationalstock指由股票市场所在地的非居民股份公司发行的股票 国际债券internationalbonds指一国政府或金融机构 企业或地方社团以及国际组织等 为筹措资金 在国际金融市场上发行的某种面值货币的有价证券 指外国公司在一个国家的股票市场发行的 用该国或第三国货币表示的股票 137 国际债券 发行主体政府债券金融债券公司债券发行方式公募债券私募债券发行市场和面值货币外国债券较常见欧洲债券 138 外国债券Foreignbond指借款人 发行人 在外国证券市场上发行 以该国货币为面值的债券 特点 债券发行者在一个国家 债券的面值货币和发行市场属于另一个国家eg 中国在日本发行的日元债券按面值货币不同分为 美元债券 日元债券 德国马克债券 瑞士法郎债券 139 国际上较大的外国债券市场 美国的扬基债券市场日本的武士债券市场英国的猛犬债券市场 140 我国 1982年1月 中国国际信托投资公司首次在日本发行了100亿日元武士债券 由此揭开了我国证券市场开放的序幕 141 熊猫债券 国际金融公司 IFC 和亚洲开发银行 ADB 在华发行的人民币债券根据国际惯例 国外金融机构在一国发行债券时 一般以该国最具特征的吉祥物命名 国际金融公司 世界银行集团的成员国际多边金融机构 142 欧洲债券Euro bonds指借款人 发行人 在他国资本市场上发行的以第三国货币为面值的国际债券 eg 法国某公司在英国债券市场上发行的以美元为面值的债券特点 债券发行人 发行市场 债券面值分属于不同国家面值货币 第三国货币 143 欧洲债券 20世纪60年代产生的新型债券 最初表现为在欧洲发行的以美元为计值货币的欧洲美元债券70年代后 随着美元汇率波动幅度增大 以德国马克 瑞士法郎和日元为计值货币的欧洲债券的比重逐渐增加 发行地也逐步扩大 除欧洲金融中心的债券市场外 还包括亚洲 中东等地的国际债券市场 龙债券 指除日本以外的亚洲地区发行的一种以亚洲国家和地区货币标价的债券 144 二 国际证券的发行 公募发行Or证券的公开发行 指证券发行人公开向社会公众即不特定的投资者推销证券的发行方式可以在证券市场流通 买卖各国要求严格公募证券的发行须经过国际上公认的资信评级机构的评级 借款人须将自己的各项情况公之于众等私募发行 145 私募发行Or证券的直接发行 指证券发行人直接向特定投资者销售证券的发行方式 发行对象 机构投资者 eg 投资银行 保险公司 投资基金会等对投资者吸引力不大 不得在公开证券市场流通 买卖 难筹措到巨额资金 146 好处各国法律管制较为宽松发行人不必提供有关的财务经营情况 不必向有关的政府主管部门登记注册 可借此逃避政府证券管理机构的监督和检查筹备时间短 费用低 手续简单 147 资信评级机构 美国 标准普尔公司 穆迪投资者服务社我国 1988年12月第一家民间性质的 上海远东资信评估公司 1992年10月 经人行批准 第一家全国性的证券评估机构 中国诚信证券评估有限责任公司 148 第三节国际项目融资 融资租赁与融资担保 149 一 国际项目融资 Or国际项目贷款 指向一个特定的工程项目提供贷款 贷款人以该项目的预期收益作为还款的资金来源并将经营该项目的资产和收益作为还款保证 特点适合大型工程项目 eg 自然资源开发项目 交通运输 电力等项目贷款由一家银行or银团提供所需资金数额巨大 期限长 风险大类型 150 根据有无追索权划分 追索权 指项目投资人因未如约获得项目运作的经济收益而对项目经营方提出赔偿的权利 无追索权的项目贷款即贷款人对项目主办人没有任何追索权以贷款项目的收益作为还本付息的财源和在项目公司资产上设定担保物权有限追索权的项目贷款 国际上普遍采用 151 有限追索权的项目贷款即贷款人除要求以贷款项目的收益作为还本付息的财源和在项目公司资产上设定担保物权外 还要求项目公司以外的其他与项目有利害关系的第三方提供各种担保 第三方包括项目的主办人 项目产品的未来购买者 东道国政府或其他保证人 项目本身的资产或收益不足清偿债务时 贷款人有权向上述各个担保人追偿 152 二 国际融资租赁 融资租赁 or金融租赁 指出租人根据承租人对租赁物的特定要求和对供货人的选择 出资向供货人购买承租人已经选定的机器设备 出租给承租人使用 并按双方商定的租赁期限收取租金 租赁物 以动产为主租赁期内 所有权与使用权相分离出租人 拥有法律上的所有权承租人 设备的使用 维修 保养 保修租期届满承租人有选择权 退租 续租 留购租赁物 153 国际融资租赁当融资租赁业务跨越国界 在分属于两个或两个以上国家的租赁三方当事人之间进行时涉外因素 当事人分属不同国家租赁物作跨国流动涉及两个合同供货合同 买卖合同租赁合同 154 三 国际融资担保 国际信用担保指借款人或第三人以自己的资信为偿还贷款债务的保证 担保方法 保证 备用信用证 安慰信 国际物权担保指借款人或第三人以保证债务清偿为目的 而在自己的财产上为贷款人设立的一种优先受偿权 方法 动产担保 不动产担保 浮动担保其他方式 155 保证含义 指保证人依债务人的请求 以自身的资信向债权人作出的履行债务或承担责任的承诺 保证人理论上 自然人 公司企业 政府机构 国际组织实践中 通常为银行类金融机构或信誉好 实力雄厚的公司保证形式 一般保证与连带保证 156 备用信用证 是保证人 开证银行 应客户 借款人 开证人 要求开立的以贷款人为受益人的付款凭证 承诺在受益人出示信用证所规定的违约证明和票据时即向受益人付款 适用领域 销售交易担保 投标担保 履约担保 融资担保等 开证行 保证人 客户 借款人 贷款人 受益人 申请开证 开证 违约付款 通知行 通知 157 安慰函含义 指由政府 母公司或金融机构向其下属机构 子公司或借款客户的贷款人 招标人或贸易商开出的对他们之间的交易表示安慰或担保的书面文件 常见方式 子公司筹资时母公司向债权人开具安慰信 承诺向其子公司提供资金或承诺在子公司未清偿债务期间不出售子公司的权益等效力不确定 取决于各国法律的规定 158 见索即付保证 凭要求即付含义 银行应借款人请求开立的以贷款人为受益人的书面保证 只要贷款人向开证行提出付款的书面请求 银行就应向贷款人支付约定的金额 债权人可以无条件地要求保证人承担赔偿责任 159 动产担保含义 指借款人或第三人以自己的动产向贷款人所作的履行债务的担保 类型 动产质押 动产抵押不动产担保不动产 房屋及其他地上定着物 林木 土地使用权 浮动担保 浮动抵押含义 指借款人以其现有的和将来取得的全部财产或某类资产 为贷款人的利益而设定的一种物权担保 不转移占有 160 案例分析 厦门国际银行诉晋江厚泰鞋业有限公司 晋江晓升服装实业有限公司借款合同纠纷案香港百粤金融财务有限公司诉香港红荔美食有限公司返还贷款纠纷案香港某银行诉某市纸品有限公司停业违约要求提前还款案 161 案例分析 西南国际租赁有限公司诉四川省大理石总厂融资租赁合同租金给付纠纷案融资租赁合同纠纷责任的划分案中国银行纽约办事处告美籍华人及公司借款不还案浮动抵押案 162