PE运作中的律师尽职调查及相关法律文件(修改).doc

PE运作中的律师尽职调查及相关法律文件一、尽职调查的主要步骤如下：1、投资方组建由律师、会计师、财务顾问等专家组成的尽职调查小组。2、投资方及专家顾问与融资方签署保密协议。3、融资方根据要求准备相关资料并准备资料索引。4、投资方准备法律调查清单。开始一项法律调查时，投资方必须明确法律调查的目标并向其专家小组释明法律调查中的关键点。5、为调查小组准备必要的办公场所和辅助条件，并建议一套有效沟通、获取信息资料的程序。6、调查团队做出初步法律调查报告。7、根据调查报告，设计投资方案、起草意向书。8、根据投资意向书，进一步确认精密法律调查事项，直到调查清楚为止。9、提交准确、完整、详实的法律调查报告。二、尽职调查中所涉及的文件包括：1、 公司成立、存续文件（主体资格）。公司成立的合同、可行性研究报告和申请文件；公司营业执照、工商局的批复文件；公司章程的最新版本；公司章程和合同修改的申请和批复文件；所有股东大会、董事会会议和董事会下属各个专业委员会会议的记录；公司最新的组织框架图和分支机构图；设立分支机构的登记注册文件；公司注册资本验资报告；公司变更文件、有无吊销或注销等；公司法人代码证书；工商局的年审报告；从事营业执照所确立的特定行业或经营项目的特定资质的报告、批准、备案等文件。以上文件的审查目的主要是针对公司主体资格的审查，是为了确保交易的合法有效，即交易方是合法存在的，具有进行本次交易的行为能力。对目标公司主体的合法性的调查主要包括两个方便：一是其资格，即目标公司是否依法成立并合法存续。二是其是否具备从事营业执照所确立的特定行业或经营项目的特定资质（具体见第7部分）。2、目标公司治理结构、规章制度 公司的章程、股东会决议、董事会议事规则、董事会决议、公司规章制度等文件。以上文件的审查目的主要是审查公司股东会、董事会的权力，公司重大事项的表决、通过程序等相关信息以确定本次融资是否存在程序上的障碍，是否获得了合法的授权等，以确保本次收购交易的合法、有效，避免可能争议的发生。3、证劵文件所有股东投资的证书；所有贷款合同、股东之间、股东与公司间、管理层与公司间、董事与公司间的借贷协议；股东之间关于股权比例、投票权和股权转让、回购或优先购买的协议；公司的股份记录本或股份证书；占有公司股份超过5%的所有董事、管理层和其他股东的详细清单、包括股权比例和投票权的份额；公司持有股票期权人的清单；有关公司期权和其他所发行的证劵的规定、协议。4、资产 有关不动产的清单及相关抵押、租赁的协议；公司的土地使用证书和厂房建设许可证书；所有仪器设备、车辆和其他固定资产的清单；有关重大动产的抵押、证券化的协议；公司作为出租方或租赁方的不动产或个人财产的租赁协议；所有购买设备仪器、车辆和个人用品的发票；专业评估师所做的公司资产评估报告。5、财务资料过去5年的年度和季度合并报表；最近3年和未来3年的预算和财务预测报告。主要调查内容如下：1）所有审计和未审计过的目标企业财务报表，包括资产平衡表、收入报表、独立会计师对以上报表所出的报告；2）所有来自审计师对目标企业管理建议和报告及目标企业与审计师之间往来的函件；3）内部预算和项目准备情况的文件，包括描述这些预算和项目的备忘录；4)资产总量和可接受审查的账目；5）销售、经营收入和土地使用权；6）销售、货物销售成本、市场开拓、新产品研究和开发的详细情况；7）形式上的项目和可能发生责任的平衡表；8）外汇汇率调整的详细情况；9）各类储备的详细情况；10）过去5年主要经营和账目变化的审查；11)采纳新的会计准则对原有会计准则的影响；12）目标企业审计师的姓名、地址和联络方式；以上文件（3-5项）的审查目的主要是针对公司的资产、财务及债权情况的审查。主要是核实目标公司的各项财产的权利是否有瑕疵，是否设定了各种担保，权利的行使、转让是否有所限制等。其次是审察目标公司的各项债权的实现是否有保障，是否会变成不良债权等，以确保收购方取得的目标公司的财产关系清楚明白，权利无瑕疵，无法律上的障碍。6、资金与债务最近的债务清单；公司所有的贷款、资信额度、商业票据和担保的文件；其他重要的公司资金安排协议；所有贷款还付文件及与贷款方往来的资料。以上文件的审查目的主要是针对公司的债务情况。目标公司的各种负债会增大收购方的责任（债务剥离式的收购除外）。还有一些因权利义务不清楚而发生争议，将来可能的涉诉情况将为收购方的责任增加不确定性。因此应对目标公司是否有责任、责任的大小等进行分析，研究，将它们定性、定量，为收购方进行谈判提供合理的依据。7、政策所有与公司业务有关的政策、规定或许可证；所有给政府监管部门的报批文件和批准报告；证明公司业务合法性的文件（对第1部分的详细展开）。8、 诉讼1）正在进行的、或已受到威胁的诉讼、仲裁或政府调查（国内外）情况清单，包括当事人、损害赔偿情况、诉讼类型、保险金额、保险公司的态度等；2）所有的诉讼、仲裁、政府调查的有关文件；3）所有由法院、仲裁委员会、政府机构作出的对目标企业及其附属机构有约束力的判决、裁决、命令、禁令、执行令的清单；4）由律师写给审计师的有关诉讼和其他法律纠纷的函件；5）所有提出专利、商标和其他知识产权侵权行为的函件；6）所有有关受到威胁的政府调查或宣称目标企业违法的函件；7）是否存在被进行反倾销调查的情况；8）诉讼和仲裁中权利的主张和放弃情况；9）生效法律文件的执行情况。以上文件审查的目的主要是判断这些诉讼或仲裁胜诉的可能性，以及由此可能产生的法律费用和赔偿责任的开支。9、保险公司所有的财产和责任保险清单，公司员工的保险政策和所有保单。包括但不限于下列文件：一般责任保险；产品责任保险；火险或其他灾害险；董事或经营管理者的责任险；雇员的人身保险；目标企业参与保险的有关上述保险险种是否充分合适的报告和函件，以及在这种保险单下权利的保留、保险公司拒绝赔偿的报告和函件。10、税务所有税务登记文件，外商投资企业税务登记证书，公司可以享受的减、免税的政策文件，所有公司延迟交税的税项。调查应该包括1） 目标企业所适用的税目和税率；2） 有关目标企业纳税情况的证明文件；3） 税务主管部门对目标企业进行税务检查的相关文件；4） 和目标企业有关的税收争议文件；5） 由目标企业制作的关于目标企业及其附属机构的有关税收返还的文件11、员工、董事、管理层调查目标企业管理人员的素质及有关文件：1）目标企业及其附属机构现有员工的个人档案，重点是关键人才的个人档案；2）聘用合同资料；3）政府劳动管理部门有关员工福利规定的文件；4）保守目标企业机密、知识产权转让、竞业禁止条款的协议；5）管理人员和职工的年薪和待遇情况；6）员工利益计划，比如退休金、股票选择和增值权、奖金、利益风享、分期补贴、权利参与、退休、人身保险、丧失劳动能力补助、储蓄及离职、节假日、病假和因病离职的待遇。以上文件审查的目的是目标公司是否对重要人员进行了相应的激励措施，是否存在对此次并购造成障碍的劳动合同，并提出可行的解决方案或规避措施。对于目标公司的普通职工，一般只审查公司的劳务合同范本，但是对于董事等高级管理人员则需逐一审查其服务协议的主要内容。这种审查是看其薪酬水平以及如果将其解聘公司所需要的补偿数额。12、协议和合同公司的重大合同和协议包括长期购买或供应合同、技术许可合同、大额贷款合同、公司担保合同、代理合同、特许使用合同、关联交易合同、服务协议、专利协议、知识产权协议、商标协议、许可证协议、非竞争性协议、保密协议、超过公司利润5%的合同，有关公司并购或资产剥离合同，所聘请律师权限的协议，与公司最大的10名客户之间的合同，与客户签订的合同标准样本。以上文件审查目的是：第一，确定收购完成后收购方并不会丧失合同中规定的预期利益，这是因为，有些公司之所以能够签订的一些重要的合同是利用了其公司大股东的关系，所以，这种合同中往往规定，当目标公司因被收购等原因出现控制权变化时，该合同将需提前履行支付义务，或终止使用权或相关权利。第二，确定这些合同中权利义务是否平衡，目标公司是否处于重大不利的情形中。13、知识产权调查1）所有由目标公司和其附属机构拥有或使用的商标、服务标识、商号、著作权、专利和其他知识产权；2）涉及特殊技术开发的作者、提供者、独立承包商、雇员的名单清单和有关雇佣开发协议文件；3）列出非专利保护的专有产品的清单，这些专有产品之所以不申请专利是为了保证它的专有性秘密；4）所有目标公司知识产权的注册证明文件，包括知识产权的国内注册证明、省的注册证明和国外注册证明；5）正在向有关知识产权注册机关申请注册的商标、服务标识、著作权、专利的文件；6）正处于知识产权注册管理机关反对或撤销程序中的知识产权文件；7）需要向知识产权注册管理机关申请延期的知识产权文件；8）申请撤销、反对、重新审查已注册的商标、服务标识、著作权、专利等知识产权的文件；9）国内或国外拒绝注册的商标、服务标识权利主张，包括法律诉讼的情况；10）其他影响目标企业或附属机构的商标、服务标识、著作权、专利、专有技术或其他知识产权的协议；11）所有的商业秘密、专有技术秘密、雇佣发明转让或者其他目标企业或其附属机构作为当事人并对其有约束力的协议，以及与目标企业或其附属机构或第三者的知识产权有关的协议；12）其他所参加行业协会和专业协会及其所承担职责；公司竞争对手名单、公司环境责任调查等与公司有较大关系的其他信息和资料文库。