公司刑事法律风险防范

企业刑事法律风险及其防范 企业风险主要由法律风险 自然风险 商业风险共同 构成 作为市场主体典型代表的企业要在市场经济条件下 稳步发展 无法回避各种法律法规的制约 若违反相应的 制度和规定 其直接后果将是付出昂贵的法律代价 法 律风险必须承担法律责任 防范风险 尤其是企业刑事法律风险的防范 保证企 业的顺利发展 靠什么 首要的就是靠自己 靠自己的遵 纪守法 靠自己的规范化管理 对于企业家身边的法律问题 我们的社会所给予的关 注还远远不够 对于专业从事法律服务工作的律师们来说 即使他们注意到这个问题 也往往无法发出自己的声音 在我们已经宣布实行依法治国的今天 法律仍然得不到应 有的重视 律师的作用还很有限 在这种情形之下 企业 家难免会形成一种对法律以及对律师的忽视乃至轻视的心 理 客观上 目前我国企业家普遍对于法律的认识还很浅 薄 对于律师的重视程度还很低 企业家缺乏对法律应有 的重视 以及缺乏律师忠言逆耳的必要提示 往往容易犯 过于自信 盲目乐观的错误 直至走进违法犯罪的误区 正因如此 企业家盛极而衰 乐极生悲的故事仍在不断重 1 复地上演着 作为一个律师 我很欣赏一些企业家的智商和搏击商业 浪潮的能力 但我们也不能不承认 企业家的智商再高 能力再大 也不可能覆盖社会的方方面面 特别是目前我 国企业家普遍对于法律的认识还很浅薄 真是由于对法律 认识的浅薄 而使自己曾经所拥有的令人艳羡的尊贵 荣 耀 财富和权力都倒在刑事法律面前 曾经的上市公司老总 集团公司老板等等 在众多案件 中不乏因老板或者高管涉嫌犯罪 而使公司 企业清算破 产 倒闭关门 这些老板由于触碰到 刑事犯罪 这根高 压线 他们失去的不仅仅是多年打拼积聚下来的财产 还 有弥足宝贵的自由 抑或生命 事实上作为一个企业 从公司发起 到登记注册 从经 营管理 以至整个生产过程 从歇业清算 到破产清算 它的每一步 每一个阶段 不仅要遵守公司法 合同法等 同样也都受制于刑事法律 这个从我国刑法规定的罪名中 就能看出 公司登记申请使用虚假的证明文件或者采取欺 诈手段虚报注册资本 欺骗公司登记主管部门 取得公司 登记的虚报注册资本罪 公司发起人 股东违反公司法的 规定未交付货币 实物或者未转移财产权 虚假出资 或 者在公司成立后又抽逃其出资的虚假出资 抽逃出资罪 生产 销售环节过程中的生产 销售伪劣产品罪等 会计 2 财务管理环节的隐匿 故意销毁会计凭证 会计账簿 财 务会计报告罪等 贷款和融资环节的贷款诈骗罪 高利转 贷罪 非法吸收公众存款罪 票据诈骗罪等 经营方式上 的损害商品声誉罪和非法经营罪 非法经营同类营业罪 税收中的偷税罪 逃避追缴欠税款罪 对外关系时的单位 贿赂罪 清算时的妨害清算罪和虚假破产罪等 社会经济的发展造就了相当一批成功的企业家 他们的 成功和业绩 以及经济社会对于金钱的看重 使得人们过 于追捧 功成名就 的企业家 也使得那些企业家陶醉于 自己的业绩和社会的关注 从而忽视了应有的危机意识 法律的风险存在于每个企业 存在于每个企业的每个发 展阶段 当你尊重法律的时候 法律就是你的保护神 当 你忽视法律甚至蔑视法律的时候 法律可能就会成为一个 即将到来的灾难 因此 重视 研究企业刑事法律风险的防范 应对企业 的刑事法律风险 应该是每个企业的规范化管理的重中之 重 一 企业刑事法律风险 的概念 企业刑事法律风险 是指企业及其工作人员在执行职务过程中存在的触犯刑事 法律规范 应受刑事处罚行为的风险 我国法制环境尚不 尽如人意 人们的法制观念尚未普遍建立 企业及其工作 人员在经营过程中 存在着各类法律风险 民商事法 3 律风险 如企业在签订 履行商事合同中经常发生的经济 纠纷及由此带来的经济损失 行政法律风险 即因企 业违反行政法律 法规而受到行政机关行政处罚的行为风 险 刑事法律风险 对企业危害最甚 有可能对企业 造成毁灭性打击的风险就是刑事法律风险 二 典型案例 2008 度发生的 三鹿毒奶粉 事件 自 2008 年 9 月 9 日起 因食用奶粉造成婴幼儿患肾结石病的 新闻开始见诸新闻网站和其他新闻媒体 随着事件的发展 和被曝光 国家质检总局开始对整个奶制品行业进行质量 全面检查 发现 三鹿 等 20 多家企业生产的奶粉含有 三聚氢氨 有毒物质 有近 30 万名婴幼儿受害 这就是 震惊中外的 三鹿毒奶粉 事件 三鹿事件的直接后果 包括国家质检总局局长 河北省委常委兼石家庄市委 书记在内的一批行政官员被免职 直接责任者 21 人 被起诉 判刑 其中 三鹿董事长田文华犯生产 销售伪 劣产品罪被判处无期徒刑 生产销售含有三聚氰胺混合物 的张玉军犯以危险方法危害公共安全罪被判处死刑 剥夺 政治权利终身 向三鹿集团销售有毒原奶的耿金平犯生产 销售有毒食品罪被判处死刑 剥夺政治权利终身 其他 18 名被告分别被判处死缓 无期或有期徒刑 三鹿集 团 破产 曾经有过的辉煌 1956 年以 32 头奶牛 170 只奶羊起家的 幸福乳业合作社 经过 50 多年的拼搏 4 发展为仅品牌价值就达近 150 亿元的中外合资 三鹿集团 公司 连续 15 年全国销量第一 年销售额 100 亿元以上 中国奶粉业 老大 中国 500 强企业之一 董事长田文华 有全国劳动模范 三八红旗手 全国政协委员等一百多项 荣誉称号 事件出现后的轰然倒下 2008 年 9 月 12 日全 面停产 同年 12 月 25 日宣布破产还债 总负债达 11 03 亿元 尚不包括 10 月 31 日后发生的各种费用 已经严重 资金不抵债 三鹿毒奶粉事件 的深刻教训是不言而喻 的 三 企业及其工作人员执行职务犯罪的常见类型 原材料采购 与其他企业合作过程中的刑事法律风险 购 买劣质原材料或者假材料进入生产流程造成后果的 构成 生产销售伪劣产品罪或者生产 销售假药劣药罪 刑法第 140 条 第 141 142 条 收受他人财物为其谋利损害公 司 企业利益 或者收取各种各样的回扣归个人所有 构 成非国家工作人员受贿罪 第 163 条 案例 代素萍 女 1980 年 10 月出生 汉族 中山大学专科毕业 行政管 理专业 2003 年进入浙江神力针织品有限公司担任任内衣 商品部采购经理 负责产品开发 产品采购 供应商的协 调沟通 品质 交货进度跟踪等工作 2005 年 4 月 她代 表公司去挑选加工厂 江苏省镇江凯兴服饰公司经理丁国 顺为了获得加工权并多拿点订单 先后 4 次送给她 8 89 万 5 元 2005 年 8 月 代素萍与丁国顺合谋擅自以公司 与狼 共舞 品牌生产内衣 她多次发了内衣包装辅料及商标标 识给凯兴公司 价值近 7 万元 丁国顺组织生产了 16440 套内衣 卖到外地 销售额 74 万余元 2006 年 8 月 代 素萍等人又想故技重施 但公司加强了管理 于是她决定 与他人合作生产假冒品牌的内衣 代素萍先从公司内拿到 商标的电子版光盘 再将包装盒 吊牌 辅料发往江苏镇 江天诚服饰有限公司 由丁国顺等人组织加工生产假冒内 衣 12780 套 销往全国各地 合计货款 63 万余元 今年 2 月 事情最终败露 代素萍等人先后落网 2008 年 11 月 9 日 义乌市检察院以涉嫌非国家工作人员受贿罪等罪名 对代素萍提起公诉 这是最高人民法院和最高人民检察院 新立非国家工作人员受贿罪以来 浙江省首个以此罪名提 起公诉的案件 12 月 12 日 义乌市人民法院判处代素萍犯 非国家工作人员受贿罪 假冒注册商标罪 数罪并罚 决 定执行有期徒刑 7 年 并处罚金人民币 10 万元 追缴违法 所得人民币 8 89 万元 上缴国库 为谋取不当利益 给 其他公司 企业人员以财物数额较大 构成对非国家工作 人员行贿罪 第 164 条 产品生产过程中的刑事法 律风险 生产 销售伪劣产品罪 重大责任事故罪 第 134 条 重大劳动安全事故罪 第 135 条 产品销 售过程中的刑事法律风险 生产销售伪劣产品罪 对非国 6 家工作人员行贿罪 行贿罪 非国家工作人员受贿罪 假 冒注册商标罪 第 213 条 销售假冒注册商标的商品罪 第 214 条 厂房 设备维修过程中的刑事法律风 险 职务侵占罪 案例 被告人 高玉坤 男 岁 河南省鲁山县人 原系河南省平顶山市汇源化学工业公司 机械动力处副处长 被告人高玉坤于 年 月受 聘于平顶山市汇源化学工业公司 以下简称汇源公司 工 作 该公司系鲁山县梁洼镇镇办集体企业 年 月 高玉坤被汇源公司任命为机械动力处副处长 负责该 公司设备配件供应计划及对外签订采购 加工合同工作 年 月 汇源公司需要加工一批设备配件 高玉 坤让在汇源公司承包土建工程的张双成为其联系加工单位 并对张说明 可以从中弄俩钱花 张双成表示同意后 到 平顶山市找到其表哥张世忠 让他帮忙联系加工单位 许 诺事成之后有 好处费 张世忠通过其战友 平煤集团青 年矿原矿长赵纪生从中介绍 由青年矿下属单位更生厂加 工该批配件 在双方商谈过程中 高玉坤多次授意张双成 让更生厂提高加工费用预算 从中索要 好处费 万元 张双成即将此意告知更生厂厂长段普军 后更生厂根据高 玉坤的授意提高了加工费用预算 年 月 日 高玉坤和汇源公司的景某与更生厂签订了加工合同 合同 签订后 汇源公司按照合同规定预付给更生厂加工费 万 7 元 高玉坤得知预付款汇出后 于同年 月 日上午让张 双成去更生厂取款 自己也随后赶到更生厂 又电话通知 张世忠速到更生厂取款 当天下午 张世忠通过赵纪生从 更生厂财务科办理了取款手续 取出现金 万元和金额为 万元的存折一个 后张世忠将此款交给张成双 万元 交给高玉坤 万元 存折所存现金 万元由张世忠获得 鲁山县人民法院经过公开审理后认为 被告人高玉坤身 为公司职工 在为本公司联系加工设备配件业务中 利用 职务之便 让加工单位提高加工费用预算 从中索取 好 处费 归个人所有 其行为侵犯了本公司公共财产的所有 权 且数额较大 已构成职务侵占罪 公诉机关指控被告 人高玉坤的犯罪事实清楚 证据充分 应予确认 但对被 告人的犯罪定性不准 本院不予采纳 被告人高玉坤的辩 解与客观事实不符 不予支持 据此 该院依照 中华人 民共和国刑法 第十二条 第二百七十一条第一款的规定 于 年 月 日作出刑事判决如下 被告人高 玉坤犯职务侵占罪 判处有期徒刑一年零六个月 财 务 税收中的刑事法律风险 职务侵占罪 第 271 条 挪用资金罪 第 272 条 偷税罪 第 201 条 其他 刑事法律风险 破坏生产经营罪 第 276 条 等 案例 厦门市湖里区法院经审理查明 2000 年 9 月 15 日 厦门真 奇妙工艺品有限公司原股东吴剑锋 现在逃 为了破坏该 8 公司的声誉和生产经营 为其筹办的同类企业拉拢人员和 客户 遂以优厚的待遇欲招聘被告人黄剑锋等人为诱饵 唆使真奇妙工艺品公司的管理人员即被告人黄剑锋 熊华 兴以生产不合格的产品的方法来破坏该公司的生产经营 2000 年 9 月中下旬间 被告人黄剑锋 熊华兴先后指使该 公司的车工即被告人周远声生产出不合格的透明瓶盖 3 682 个 指使被告人李晓元生产出不合格的透明瓶盖 1 610 个 上述不合格产品因达不到出口标准 给厦门真奇妙工艺品 有限公司造成直接经济损失达人民币 25 625 元 2000 年 9 月 30 日 公安机关根据举报的线索抓获被告人黄剑锋 周 远声 李晓元 同年 10 月 2 日抓获被告人熊华兴 案发后 公安机关依法提取了上述不合格产品 并送厦门市产品质 量检验所进行鉴定 检测结果均不符合技术要求 厦门市 湖里区人民法院依照 中华人民共和国刑法 第二百七十 六条 第二十五条第一款 第二十六条第一款 第四款 第二十七之规定 判决如下 1 被告人黄剑锋犯破坏生产 经营罪 判处有期徒刑一年六个月 2 被告人熊华兴犯破 坏生产经营罪 判处有期徒刑一年六个月 3 被告人周远 声犯破坏生产经营罪 判处有期徒刑一年 4 被告人李晓 元犯破坏生产经营罪 判处有期徒刑一年 四 企业及其工作人员执行职务犯罪的主要特点 犯 罪主体是特定的 即都是公司 企业或者公司 企业的工 9 作人员 这为我们预防此类犯罪指明了特定的对象 从主观上看 除重大责任事故罪和重大劳动安全事故罪等 少数犯罪外 绝大部分犯罪是故意犯罪 多数是以非法占 有或者以营利为目的 这为加强主观世界的改造 预防犯 罪提供了可能 侵犯的客体 有些犯罪是社会的公共 安全 有的是市场经济秩序 有的是国家的税收征管 有 的是集体财产 其社会危害性都是很大的 客观行为 方面 都是实施了危害社会 触犯刑事法律规范 有的是 造成一定后果的行为 五 公司 企业及其工作人员执行职务犯罪的危害 对社会 危害公共安全 危害人民群众生命 健康 对国家 损害国家声誉 对单位 造成重大经 济损失 甚至破产 对家庭 有可能造成妻离子散甚 至家破人亡 对个人 身败名裂 六 公司 企业及其工作人员刑事犯罪的预防 公司 企 业及其工作人员犯罪所造成的严重危害 给了我们极其深 刻的教训 亡羊补牢 犹未为晚 关键是要找到解决这 一问题的有效办法 最重要的 应至少有以下几点 建立起良好的管理 监督机制是预防犯罪的组织基础 三鹿事件 颠覆了国家实行了近十年的食品质量免检 制度 加强了监督 监管机制 公司 企业应从三鹿及自 身问题汲取经验 教训 建立起有效的监督 防范机制 10 完善和落实行这有效的规章制度是预防犯罪的制度保 障 建立 完善规章制度 贯彻 执行和落实规章制度 企业工作人员预防犯罪 不妨从认真执行每一项规章制度 开始 财务制度 保卫制度 安全生产制度 检查制度 请示汇报制度等等 进行经常性的法制教育和职业道 德教育是预防犯罪的重要方法 教育的意义 教育的方 法 持续不断 潜移默化 干部 职工防微杜渐的道 德自我约束是预防犯罪的根本保证 法律与道德的关系 严守职业道德 从根本上预防和杜绝刑事犯罪 促进公司 企业的健康 长远发展 以下我们详细说说企业刑事法律 风险防范需要注意的问题 目录 第一部分 公关活动中的刑法风险及防范 主要涉及犯罪 1 行贿罪 主要涉及犯罪 2 对非国家工作人员行贿罪 第二部分 内部管理中的刑法风险及防范 主要涉及犯罪 3 职务侵占罪 主要涉及犯罪 4 挪用资金罪 主要涉及犯罪 5 非国家工作人员受贿罪 第三部分 生产经营中的刑法风险及防范 主要涉及犯罪 6 合同诈骗罪 主要涉及犯罪 7 重大责任事故罪 11 主要涉及犯罪 8 强令违章冒险作业罪 主要涉及犯罪 9 消防责任事故罪 第四部分 知识产权保护中的刑法风险及防范 主要涉及犯罪 10 侵犯商业秘密罪 主要涉及犯罪 11 假冒注册商标罪 主要涉及犯罪 12 假冒专利罪 第五部分 生活中常见犯罪举例 交通肇事罪 盗窃罪 第一部分 公关活动中的刑法风险及防范 一 公关活动的重要性 一 公关活动是产品市场营销活动中的一项重要内容 二 扩大企业知名度和产品知名度 促进产品销售 提 高产品市场占有率 二 公关活动的刑事法律风险 公关活动不当会导致触犯刑法 行为人承担刑事责任 主要涉及犯罪 1 行贿罪 一 什么是行贿罪 为谋取不正当利益 给国家工作人员以财物 含在经 济往来中 违反国家规定 给予国家工作人员以财物 数 额较大 或者违反国家规定 给予国家工作人员以各种名 义的回扣费 手续费 的行为 见刑法第三百八十九条 12 二 行贿罪要点解析 1 不正当利益 谋取违反法律 法规 国家政策和国务院 各部门规章规定的利益 以及要求国家工作人员或者有关单 位提供违反法律 法规 国家政策和国务院各部门规章规 定的帮助或者便利条件 2 国家工作人员 国家工作人员 是指一切国家机关 企 业 事业单位和其他依照法律从事公务的人员 在国家各级权力机关 各级行政机关 各级司法机关 各级军事机关 国有公司 企业 事业单位 人民团体中 从事公务的人员 以及国家机关 国有公司 企业 事业 单位委派到非国有公司 企业 事业单位 社会团体中从 事公务的人员 其他依法从事公务的人员也属于国家工作 人员的范畴 3 财物 4 常见的行贿方式 馈赠 感情投资 经济往来中的 回扣 或 手 续费 多次 小额分期贿送 三 行贿罪的立案标准 1 行贿数额在一万元以上的 2 行贿数额不满一万元 但具有下列情形之一的 1 为谋取非法利益而行贿的 2 向三人以上行贿的 3 向党政领导 司法工作人员 行政执法人员行贿的 4 致使国家或者社会利益遭受重大损失的 13 因被勒索给予国家工作人员以财物 已获得不正当利 益的 以行贿罪追究刑事责任 四 刑事处罚 处五年以下有期徒刑或者拘役 因行贿谋取不正当利 益 情节严重的 或者使国家利益遭受重大损失的 处五 年以上十年以下有期徒刑 情节特别严重的 处十年以上 有期徒刑或者无期徒刑 可以并处没收财产 行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的 可以减轻处 罚或者免除处罚 五 行贿罪的风险分析 1 不正当利益 财物 国家工作人员 都可以影响 该罪甚至犯罪本身的成立与否 2 本罪在贿送财物的时间点上是否有界定 3 经济往来中的 回扣 手续费 是否为正常的商业交 易 主要涉及犯罪 2 对非国家工作人员行贿罪 一 什么是对非国家工作人员行贿罪 为谋取不正当利益 给予公司 企业的工作人员以财 物 数额较大的行为 二 对非国家工作人员行贿罪要点解析 1 数额较大 2 非国家工作人员 三 对非国家工作人员行贿罪的立案标准 追诉起点 数额较大 对个人是 1 万元 对单位行贿 14 是 20 万元 四 刑事处罚 数额较大的 处三年以下有期徒刑或者拘役 数额巨 大的 处三年以上十年以下有期徒刑 并处罚金 单位犯前款罪的 对单位判处罚金 并对其直接负责 的主管人员和其他直接责任人员 依照前款的规定处罚 行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的 可以减轻处 罚或者免除处罚 五 对非国家工作人员行贿罪的风险分析 不正当利益 影响罪名的成立与否 数额是否较大影响直接影响着该罪构成与否 注意与行贿罪的区别 1 是否针对国家工作人员 2 回扣 手续费 是否属于正常商业交往 三 风险防范 一 公关活动中严格遵守法律法规 二 业务和经常涉及公关活动的其他工作人员应认真学 习相关法律法规 防止步入法律 雷池 三 重要公关活动 必要时与行政部法务沟通意见 第二部分 内部管理中的刑法风险及防范 主要涉及犯罪 3 职务侵占罪 一 什么是职务侵占罪 公司 企业或者其他单位的人员 利用职务上的便利 15 将本单位财物非法占为己有 数额较大的行为 案例一 2007 年 7 月至 2008 年 8 月间 被告人张某在担任上海 某设备有限公司 民营 修理工期间 利用维修公司售后 产品和保管公司仓库钥匙的职务便利 从公司位于本市邯 郸路 524 弄 15 号地下室仓库内 私自提出真空泵及真空泵 零配件 先后用于向上海某化工科技公司 成都某仪表限 公司等共计 8 家公司销售及维修 并通过现金或转帐的方 式收取销售 维修款共计人民币 4 万余元 被告人张某以 销售 维修不开票或以上海某设备公司的名义开票 将上 述款项占为己有 本案张某构成职务侵占罪 被告人张某在担任上海某设备公司修理工期间 利用 维修公司售后产品和保管公司仓库钥匙的职务便利 从公 司仓库提取零件卖与其它机关 其身为公司企业人员 利 用职务上的便利 将本单位财物非法占为已有 数额较大 其行为符合职务侵占罪的构成要件 二 职务侵占罪要点解析 1 本罪主体为特殊主体 包括公司 企业或者其他单位的 人员 国家工作人员构成贪污罪 2 本罪在主观方面是直接故意 且具有非法占有公司 企 业或其他单位财物的目的 3 必须是利用自己的职务上的便利 16 4 必须达到数额较大的程度 三 职务侵占罪的立案标准 立案标准 公司 企业或者其他单位的人员 利用职 务上的便利 将本单位财物非法占为己有 数额在五千元 至一万元 4 刑事处罚 数额较大的 处五年以下有期徒刑或者拘 役 数额巨大的 处五年以上有期徒刑 可以并处没收财 产 五 风险分析 1 本单位工作人员 但非国家工作人员身份 2 职务便利 是本罪构成的要件 但并不意味着如果不 是职务便利便不构成犯罪 3 本单位财物 由本单位占有 控制的财物都属于本罪中 的 本单位财物 主要涉及犯罪 4 挪用资金罪 一 什么是挪用资金罪 公司 企业或者其他单位的工作人员 利用职务上的 便利 挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人 数额 较大 超过三个月未还的 或者虽未超过三个月 但数额 较大 进行营利活动的 或者进行非法活动的 见刑法第 二百七十二条 案例二 17 被告人孙某系某服装厂业务员 2005 年 孙某受厂方 委托向一代理商收取货款 该代理商付给孙某服装款 4 万 元 孙某私自将此款用于个人做生意 后来 厂方向孙某 追要货款 孙某于 2006 年 12 月还给厂方 1 6 万元 后因 生意亏本 余下 2 4 万元至今未还 本案孙某构成挪用资金罪 从本案看 孙某作为公司的业务员 利用职务便利将 货款用来做生意 但结合案情可知其只是想提取这笔钱 在未被单位迫问发觉的一段时间用来做生意 赚了钱再还 只是后来因生意亏本 还了一部分后 想继续还却还不上 因此孙某的行为只能定性为 挪用 而非 职务侵占 综 合以上情况 孙某构成挪用资金罪 二 挪用资金罪要点解析 1 主体为特殊主体 即公司 企业或者其他单位的工作人 员 2 在主观方面只能出于故意 即行为人明知自己在挪用或 借贷本单位资金且利用了职务上的便利 而仍故意为之 3 客体是公司 企业或者其他单位资金的使用收益权 对 象则是本单位的资金 4 客观方面包含以下二种行为 其中任何一种行为皆可构 成本罪 1 挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人 数额较 大 超过三个月未还的 2 挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人 虽未超 18 过三个月 但数额较大 进行营利活动的 或者进行非法 活动的 三 挪用资金罪立案标准 涉嫌下列情形之一的 应予追诉 挪用本单位资金数额在一万元至三万元以上 超过三 个月未还的 挪用本单位资金数额在一万元至三万元以上 进行营 利活动的 挪用本单位资金数额在五千元至二万元以上 进行非 法活动的 四 刑事处罚 处三年以下有期徒刑或者拘役 挪用本单位资金数额 巨大的 或者数额较大不退还的 处三年以上十年以下有 期徒刑 五 风险分析 1 职务监督不到位 2 资金管理漏洞 主要涉及犯罪 5 非国家工作人员受贿罪 一 什么是非国家工作人员受贿罪 公司 企业的工作人员利用职务上的便利 索取他人 财物或者非法收受他人财物 为他人谋取利益 数额较大 的 含公司 企业的工作人员在经济往来中 违反国家规 19 定 收受各种名义的回扣 手续费 归个人所有的 行为 案例三 北京某民营建筑公司原项目经理李某利用负责一个商 厦项目工程的职务便利 向分包防水工程的公司法定代表 人王某索要 5 万元人民币 否则将防水工程项目分包给其 他公司做 王某被逼无奈给了李某 5 万元 后来事情被人 举报 司法部门予以处理 本案李某构成非国家工作人员受贿罪 1 在犯罪主体上 李某为某民营建筑公司项目经理 符合 刑法规定非国家工作人员受贿罪中关于 非国家工作人员 要求 2 在主观方面 李某向王某主动索要钱款 显然属于故意 获取非法利益 3 客观方面 李某实施了利用自身职务便利从王某处获取 非法利益的行为 由此严重损害了公司的正常管理秩序和 对外信誉 因此 李某构成非国家工作人员受贿罪 二 非国家工作人员受贿罪解析 1 行为人的非国家工作人员身份 2 利用职务便利索取或收受他人财物 3 为他人谋取利益 4 将经济往来中的 回扣 手续费 归个人所有 20 三 非国家工作人员受贿罪立案标准 数额在五千元以上的 应予立案追诉 四 刑事处罚 数额较大的 处五年以下有期徒刑或者拘役 数额巨 大的 处五年以上有期徒刑 可以并处没收财产 一 职务犯罪产生的原因 本部分所介绍的罪名都属于职务犯罪的范畴 职务犯 罪产生的主要原因在于 1 受社会不正之风影响 工作人员思想观念蜕变 2 企业注重经济效益而忽视思想教育 3 管理制度不适应现代经济的发展 4 企业内部审计体制不顺 二 如何预防职务犯罪 1 要强化物资采购和财务管理的监督 2 狠抓制度建设 3 预防机制要与打击职务犯罪同步 4 建立一个有效的预防职务犯罪网络 第三部分 生产经营中的刑法风险及防范 主要涉及犯罪 6 合同诈骗罪 一 什么是合同诈骗罪 以非法占有为目的 在签订 履行合同过程中 采取 虚构事实或者隐瞒真相等欺骗手段 骗取对方当事人的财 物 数额较大的行为 21 案例四 被告人郭某以销售水泥为名 从水泥销售人员王某 连某 杨某处以购进水泥 然后隐瞒价格真相 骗称其叔 父在省交通厅管工程项目 能开 大票 水泥价格低 以 低于同期市场价的价格对外出售 被告人收取被害人水泥 预付款 给出具收条 并承诺随时要水泥随时供货 同时 零星供给部分被害人水泥 以此来骗取群众信任 其共收 取 45 名被害人水泥预付款 290774 元 供应水泥 258 吨 骗取被害人水泥款 197190 元 被告人郭宏科将所获赃款用 于家庭支出和个人挥霍 2009 年 8 月 12 日被告人外逃 同 年 8 月 17 日被公安机关抓获归案 本案郭某构成合同诈骗罪 本案中被告人郭某与被害人订立口头买卖合同 骗取 被害人预付款后 将该款项并未用于合同的履行而是用于 其家庭生活和挥霍 具备非法占有的目的 其利用合法的 合同形式掩盖了其非法占有的目的 骗取被害人的财物且 数额巨大 符合合同诈骗罪的构成要件 应当认定为合同 诈骗罪而非诈骗罪 二 合同诈骗罪要点解析 1 行为人以非法占有为目的 2 合同的签订 履行过程中实施虚构事实隐瞒真相的行为 3 数额较大 22 4 合同诈骗罪与诈骗罪的区别 诈骗罪 以非法占有为目的 虚构事实 隐瞒真相骗 取他人财物 数额较大的行为 1 是否在合同签订 履行过程中 2 行为人的行为既侵犯了他人财产权利又损害了国家合 同管理制度 3 单位可以构成本罪 但不可构成诈骗罪 三 合同诈骗罪立案标准 1 个人诈骗公私财物 数额在 5000 元至 2 万元以上的 2 单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员以单位名 义实施诈骗 诈骗所得归单位所有 数额在 5 万元至 20 万 元以上的 四 刑事处罚 处 3 年以下有期徒刑或者拘投 并处或者单处罚金 数 额巨大或者情节严重的 处 3 年以上 10 年以下有期徒刑 并处或者单处罚金 数额特别巨大或者情节特别严重的 处 10 年以上有期徒刑或者无期徒刑 并处罚金或者没收财产 单位犯本罪的 对单位判处罚金 并对其直接负责的 主管人员和其他直接责任人员 依照上述规定处罚 五 合同诈骗犯罪的防范 1 加强合同管理 2 情况不明不签约 3 认真审查合同条款 23 4 必要时设定担保 以防万一 5 严把进货的检查 验收关 6 勿贪小利而失大 7 及时报警 主要涉及犯罪 7 重大责任事故罪 一 什么是重大责任事故罪 在生产 作业中违反有关安全管理的规定 因而发生 重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为 二 重大责任事故罪要点解析 1 行为人工作岗位不受限制 2 违反劳动安全管理规定 3 行为人过失 4 发生重大伤亡事故或其他严重后果 三 立案标准 在生产 作业中违反有关安全管理的规定 涉嫌下列 情形之一的 应予立案追诉 1 造成死亡一人以上 或者重伤三人以上 2 造成直接经济损失五十万元以上的 3 发生矿山生产安全事故 造成直接经济损失一百万元以 上的 4 其他造成严重后果的情形 四 刑事处罚 处三年以下有期徒刑或者拘役 情节特别恶劣的 处 24 三年以上七年以下有期徒刑 主要涉及犯罪 8 强令违章冒险作业罪 一 什么是强令违章冒险作业罪 强令他人违章冒险作业 因而发生重大伤亡事故或者 造成其他严重后果的行为 二 强令违章冒险作业罪重点解析 1 犯罪主体为特殊主体 即具有强令资格的人 通常情况 下是作业的领导者 指挥者 调度者 2 行为人主观上为过失 3 强令是指明知违章并存在着很大 的危险而仍然强迫下 属进行作业 4 发生了严重后果 三 立案标准 强令他人违章冒险作业 涉嫌下列情形之一的 应予 立案追诉 1 造成死亡一人以上 或者重伤三人以上 2 造成直接经济损失五十万元以上的 3 发生矿山生产安全事故 造成直接经济损失一百万元以 上的 4 其他造成严重后果的情形 四 刑事处罚 处五年以下有期徒刑或者拘役 情节特别恶劣的 处 五年以上有期徒刑 主要涉及犯罪 9 消防责任事故罪 25 一 什么是消防责任事故罪 违反消防管理法规 经消防监督机构通知采取改正措 施而拒绝执行 造成严重后果的行为 2 犯罪要点解析 1 单位 自然人均可构成本罪 2 主观方面为过失 3 经消防监督管理机构通知采取改正措施而拒绝执行 且该拒绝行为与损害后果之间存在因果关系 4 发生了严重后果 三 消防责任事故罪立案标准 涉嫌下列情形之一的 应予立案追诉 1 造成死亡一人以上 或者重伤三人以上的 2 造成直接经济损失五十万元以上的 3 造成森林火灾 过火有林地面积二公顷以上 或者过火 疏林地 灌木林地 未成林地 苗圃地面积四公顷以上的 4 其他造成严重后果的情形 四 刑事处罚 处三年以下有期徒刑或者拘役 后果特别严重的 处 三年以上七年以下有期徒刑 生产安全事故犯罪的防范 1 严格遵守安全生产管理制度 2 做好危险源评估及管理 3 加强安全生产知识培训 26 4 责任落实到人 第四部分 知识产权保护中的刑法风险及防范 主要涉及犯罪 10 侵犯商业秘密罪 一 什么是侵犯商业秘密罪 采取不正当手段 获取 使用 披露或者允许他人使用权 利人的商业秘密 给商业秘密的权利人造成重大损失的行 为 案例五 被告人李某大学毕业后 受雇于某市某百货商业广场 有限公司 任资讯部副课长 1997 年 8 月 李在明知公司 对资讯部有 不准泄露公司内部任何商业机密信息 不准 私自使用 FTP 上传或下载信息 规定的情况下 擅自使用 FTP 程式 将公司的供货商名称地址 商品购销价格 公司 经营业绩及会员客户通讯录等资料 从公司电脑中心服务 器上下载到自己使用的终端机 秘密复制软盘 到其它商 业机构兜售 W 有限公司与李某洽商并查看部分资料打印样 本后 于 1997 年 8 月 13 日以 2 万元现金交易成功 李的 兜售 行为持续到同年 10 月 13 日 后案发 据某资产评估事务所估评证明 某百货商业广场有限 公司自 1997 年 9 月初业绩开始下跌 月销售收入较 8 月份 下跌 15 63 669 万元 本案李某的行为构成侵犯商业秘密罪 27 1 本案李某所盗卖的某公司所联络的供货厂商 供应品种 供货价格 供应数量及商场的销售价格 营业利润 经营 业绩和商场所联系的相对固定的常年顾客等资料 在公司 内部有保密规定且已采取了保密措施 如设置 FTP 程式 不为外人所知悉 因此 李某所盗卖的某商业信息 属于 商业秘密 2 李某身为电脑资讯部的副课长 明知公司规定不得私自 拷贝 复印商业秘密 为了获取非法利益 仍然秘密窃取 了 好又多 商业秘密 并出售给好又多公司的同行业竞 争者 W 有限公司 李的行为符合刑法关于侵犯商业秘密罪 的构成要件 3 李某的行为已造成权利人重大损失 一 侵犯商业秘密罪要点解析 1 何谓商业秘密 商业秘密 是指不为公众所知悉 能为权利人带来经 济利益 具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息 和经营信息 所谓技术信息指的是技术配方 技术决窍 技术流程等 所谓经营信息应包括与经营有关的重大决策 与自己有往来的客户情况 经营方式 经营目标 经营策 略等 2 侵犯商业秘密的行为 1 以盗窃 利诱 胁迫或者其他不正当手段获取权利人 的商业秘密的 2 披露 使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利 28 人的商业秘密的 3 违反约定或者违反权利人有关保守秘密的要求 披露 使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的 4 明知或者应知前款所列行为 获取 使用或者披露他 人商业秘密的 二 侵犯商业秘密罪的立案标准 侵犯商业秘密 涉嫌下列情形之一的 应予追诉 1 给商业秘密权利人造成直接经济损失数额在 50 万元以 上的 2 致使权利人破产或者造成其他严重后果的 注意本标准仅为刑事追诉标准 三 刑事处罚 处三年以下有期徒刑或者拘役 并处或者单处罚金 造成特别严重后果的 处三年以上七年以下有期徒刑 并 处罚金 商业秘密风险防范 1 公司内部健全商业秘密管理制度 公司与涉密员工签 订保密协议 2 商业洽谈 涉及商业秘密的要约定承担保密义务 3 在实际情况可行的时候 要使用非描述性的和非明显 昭示的项目名称和代码 4 电子邮件和语音信箱密码要进行防护 发出信息时要 多加小心 5 要妥善处置所有商业秘密文件 使得他人不能从垃 29 圾中重新得到这些信息 特别是管理人不在办公室的时候 6 对装有商业秘密文件的所有信封和包装要给以足够 的重视 7 离开会议室带走所有文件 擦掉黑板上的所有粉笔 字迹 8 客户和其他人在企业的任何指定区域 除会议室外 都要有人陪同 9 在家人 朋友 室友或其他来访者面前不要随口说 出商业秘密 10 对员工要经常进行保密教育 主要涉及犯罪 11 假冒注册商标罪 一 什么是假冒注册商标罪 指违反国家商标管理法规 未经注册商标所有人许可 在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标 情节严重 的行为 二 本罪要点解析 1 本罪主观方面表现为故意 过失不能构成本罪 客观方面包括以下几点 1 未经注册商标所有人许可 2 在同一种商品上使用与他人传 展览以及其他商业活 动中 3 情节严重 个人假冒他人注册商标 非法经营数额在 10 万元以上 30 的 单位假冒他人注册商标 非法经营数额在 50 万元以上 的 假冒他人驰名商标或者人用药品商标的 虽未达到上述数额标准 但因假冒他人注册商标 受 过行政处罚二次以上 又假冒他人注册商标的 造成恶劣影响的 刑事处罚 判处三年以下有期徒刑或者拘役 并处或者单处罚金 主要涉及犯罪 12 假冒专利罪 一 什么是假冒专利罪 违反国家专利法规 假冒他人专利 情节严重的行为 二 本罪的主要表现形式 1 以欺骗手段进行专利登记 冒取他人专利 2 在非专利产品或者专利上标明他人的专得标记或者专利 号 3 仿造他人专利 侵吞他人专利 擅自实施他人专利 故 意贩运仿造或者变造他人专利的产品 伪造 擅自制造他 人专利标记 故意销售伪造或者擅自制造的他人专利标记 进口假冒他人专利的产品 冒充专利等等行为 二 立案标准 31 本罪立案标准第 1 项规定 违法所得数额在 10 万元 以上的 应当立案追究 这是指单位或者个人侵犯他人专 利权 假冒他人专利违法所得数额累计达到 10 万元以上形 第五部分 生活中常见犯罪举例 交通肇事罪 一 什么是交通肇事罪 违反交通运输管理法规 因而发生重大事故 致人重 伤 死亡或者使公私财产遭受重大损失的的行为 二 交通肇事罪的构成解析 1 客观方面 1 必须有违反交通运输管理法规的行为在交通运输中实 施了违反交通运输管理法规的行为 2 必须发生重大事故 致人重伤 死亡或者使公私财产 遭受重大损失的严重后 3 严重后果必须由违章行为引起 二者之间存在因果关 系 2 主观方面表现为过失 三 什么是交通肇事罪中的肇事逃逸 行为人在交通运输肇事中具有以下情形并因逃避法律 追究而逃跑的行为 1 死亡一人或者重伤三人以上 负事故全部或者主要 责任的 32 2 死亡三人以上 负事故同等责任的 3 造成公共财产或者他人财产直接损失 负事故全部 或者主要责任 无能力赔偿数额在三十万元以上的 4 酒后 吸食毒品后驾驶机动车辆致一人以上重伤 负事故全部或者主要责任的 5 无驾驶资格驾驶机动车辆致一人以上重伤 负事故 全部或者主要责任的 6 明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆 而驾驶致一人以上重伤 负事故全部或者主要责任的 7 明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶致一人 以上重伤 负事故全部或者主要责任的 8 严重超载驾驶致一人以上重伤 负事故全部或者主 要责任的 交通肇事罪的立案标准 1 死亡一人或者重伤三人以上 负事故全部或者主要责任 的 二 死亡三人以上 负事故同等责任的 三 造成公共财产或者他人财产直接损失 负事故全部或 者主要责任 无能力赔偿数额在三十万元以上的 交通肇事致一人以上重伤 负事故全部或者主要责 任 并具有下列情形之一的 以交通肇事罪定罪处罚 一 酒后 吸食毒品后驾驶机动车辆的 二 无驾驶资格驾驶机动车辆的 三 明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车 33 辆而驾驶的 四 明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的 五 严重超载驾驶的 六 为逃避法律追究逃离事故现场的 三 刑事处罚 处三年以下有期徒刑或者拘役 交通运输肇事后逃逸 或者有其他特别恶劣情节的 处三年以上七年以下有期徒 刑 因逃逸致人死亡的 处七年以上有期徒刑 四 交通肇事应急处理要点 1 及时报警 在保险公司规定的期限内通知保险公司 2 积极抢救伤者 3 严禁逃逸 在自身安全有可能受到威胁的情况下可以离开现场 但是应首先做好报警和通知救护医院的工作 4 尽可能保护好现场 5 留下目击者电话 盗窃罪 一 什么是盗窃罪 盗窃罪 是指以非法占有为目的 秘密地多次窃取或 者窃取数额较大的公私财物的行为 二 盗窃罪的构成解析 1 客观方面 34 1 本罪侵犯的客体是公私财物的所有权 侵犯的对象 是国家 集体或个人的财物 一般是指动产而言 但不动 产上之附着物 可与不动产分离的 例如 田地上的农作 物 山上的树木 建筑物上之门窗等 也可以成为本罪的 对象 另外 能源如电力 煤气也可成为本罪的对象 盗窃罪侵犯的客体是公私财物的所有权 所有权包括 占有 使用 收益 处分等权能 这里的所有权一般指合 法的所有权 但有时也有例外情况 根据 最高人民法院 关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释 以下 简称 解释 的规定 盗窃违禁品 按盗窃罪处理的 不计数额 根据情节轻重量刑 盗窃违禁品或犯罪分子不 法占有的财物也构成盗窃罪 所谓窃取 是指行为人违反被害人的意志 将他人占 有的财物转移为自己或第三者 包括单位 占有 3 严重后果必须由违章行为引起 二者之间存在因果关 系 2 主观方面 本罪在主观方面表现为直接故意 且具有非 法占有的目的 三 本罪与非罪的界限 对某些具有小偷小摸行为的 因受灾生活困难偶尔偷 窃财物的 或者被胁迫参加盗窃活动没有分赃或分赃甚微 的 可不作盗窃罪处理 必要时 可由主管机关予以适当 35 处罚 把偷窃自己家属或近亲属财物的行为与社会上的盗 窃犯罪行为加以区别 解释 规定 对此类案件 一般可 不按犯罪处理 对确有追究刑事责任必要的 在处理时也 应同社会上作案的有所区别 四 盗窃既遂与未遂 关于盗窃罪的既遂标准 理论上有接触说 转移说 隐匿说 失控说 控制说 失控加控制说 我们主张失控 加控制说 即盗窃行为已经使被害人丧失了对财物的控制 时 或者行为人已经控制了所盗财物时 都是既遂 被害 人的失控与行为人的控制通常是统一的 被害人的失控意 味着行为人的控制 但二者也存在不统一的情况 即被害 人失去了控制 但行为人并没有控制财物 对此也应认定 为盗窃既遂 因为本法以保护合法权益为目的 既遂与未 遂的区分到底是社会危害性的区别 就盗窃罪而言 其危 害程度的大小不在于行为人是否控制了财物 而在于被害 人是否丧失了对财物的控制 因此 即使行为人没有控制 财物 但只要被害人失去了对财物的控制的 也成立盗窃 既遂 没有理由以未遂论处 盗窃罪的刑事处罚 最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干 问题的解释 第三条 盗窃公私财物 数额较大 数额巨 大 数额特别巨大 的标准如下 一 个人盗窃公私财物价值人民币五百元至二千元 以上的 为 数额较大 36 二 个人盗窃公私财物价值人民币五千元至二万元 以上的 为 数额巨大 三 个人盗窃公私财物价值人民币三万元至十万元 以上的 为 数额特别巨大 3 年以下有期徒刑 拘役或者管制 盗窃公私财物 数额较大的 或者多次盗窃 入户盗 窃 携带凶器盗窃 扒窃的 处 3 年以下有期徒刑 拘役 或者管制 并处或者单处罚金 根据 刑法修正案 八 修订 所谓 数额较大 根据 解释 是指个人盗窃公私 财物价值人民币 5 百元至 2 千元以上 盗窃增值税专用发 票或者可以用于骗取出口退税 抵扣税款的其他发票 其 数额较大的起点为 25 份 另外 根据 解释 第 9 条第 1 款规定 盗窃国家三级文物的 亦应依本幅度量刑即处 3 年以下有期徒刑 拘役或者管制 并处或者单处罚金 判 处罚金 根据 解释 第 7 条规定 应当在 1 千元以上盗 窃数额的 2 倍以下判处罚金 对于依法应当判处罚金刑 但没有盗窃数额或者无法计算盗窃数额的犯罚分子 应当 在 1 千元以上 10 万元以下判处罚金 下同 3 年以上 10 年以下有期徒刑 37 犯本罪 情节严重的 处 3 年以上 10 年以下有期徒刑 判处罚金 所谓情节严重 是指数额巨大或者其他严重情节 所 谓数额巨大 根据 解释 是指个人盗窃公私财物价值 人民币 5 千元至 2 万元以上 盗窃增值税专用发票或者可 以用于骗取出口退税 抵扣税款的其他发票 其数额巨大 的起点为 250 份 其他严重情节 是指除数额巨大以外的 其他严重情节 根据 解释 第 6 条第 3 项之规定 盗窃 数额达到 数额较大 的起点 并具有下列情形之一的 可以认定为 其他严重情节 1 犯罪集团的首要分子 或者共同犯罪中情节严重的主犯 2 盗窃金融机构的 3 流窜作案危害严重的 4 累犯 5 导致被害人 死亡 精神失常或者其他严重后果的 6 盗窃救灾 抢 险 防汛 优抚 扶贫 移民 救济 医疗款物 造成严 重后果的 7 盗窃生产资料 严重影响生产的 8 造成其他重大损失的 另外 根据 解释 第 9 条第 l 款 之规定 盗窃国家二级文物的 亦应依本幅度最刑即处 3 年以上 10 年以下有期徒刑 并处罚金 10 年以上有期徒刑或者无期徒刑 犯本罪 情节特别严重的 处 10 年以上有期徒刑或者 无期徒刑 并处罚金或者没收财产 38 情节特别严重 是指数额特别巨大或者其他特别严重 情节 所谓 数额特别巨大 根据 解释 是指个人盗 窃公私财物价值人民币 3 万元至 10 万元以上 盗窃增值税 专用发票或者可以用于骗取出口退税 抵扣税款的其他发 票 其数额特别巨大的起点为 2500 份 其他特别严重情节 是指除数额特别巨大以外的其他特别严重情节 根据 解 释 第 6 条第 3 项之规定 盗窃数额达到 数额巨大 的 起点 并具有下列情形之一的 可以认定为 其他特别严 重情节 1 犯罪集团的首要分子或者共同犯罪中情节 严重的主犯 2 盗窃金融机构的 3 流窜作案危害 严重的 4 累犯 5 导致被害人死亡 精神失常或 者其他严重后果的 6 盗窃救灾 抢险 防汛 优抚 扶贫 移民 救济 医疗款物 造成严重后果的 7 盗 窃生产资料 严重影响生产的 8 造成其他重大损失的 另外 根据 解释 第 9 条第 1 款规定 盗窃国家一级文 物的 亦要依本幅度量刑即处 10 年以上有期徒刑或者无期 徒刑 并处罚金或者没收财产 同时我们要注意到盗窃罪转化为抢劫罪的问题 刑法第 269 条规定 犯盗窃 为窝藏赃物 抗拒抓捕或毁灭罪证而 当场使用暴力或者以暴力相威胁的 依照本法第 263 条的 规定定罪处罚 这是法律上对转化抢劫的认定 在司法 实践中 对转化抢劫认定应从以下三个方面条件来把握 39 第一 转化的前提条件是已实施了盗窃行为 刑法 269 条规定的转化抢劫的转化前提如何理解呢 其争议焦点是盗窃的财物是否必须达到 数额较大 理 论界 实务界上主要存在三种观点 第一种观点认为 只要先行实施盗窃行为 为窝赃 拒捕 毁证而当场实施暴力或以暴力相威胁 结合全案又 不属于 情节显著轻微 危害不大的 都应按刑法第 269 条定罪 称之为否定论 第二种观点认为 刑法第 269 条的 犯盗窃罪 未有 限定财物要达到 数额较大 如果财物数额虽未达到 较大 而暴力行为严重的 应适用刑法第 269 条 但 是要排除小偷小摸的行为 如果先行实施小偷小摸的行为 后为窝赃 拒捕 毁证而使用暴力的 不能依照刑法第 269 条定抢劫罪 应按其实际情况对暴力行为定为故意伤害罪 或杀人罪 称之为有限否定论 第三种观点认为 刑法第 269 条规定 犯盗窃罪 应 理解为已构成盗窃罪的行为 即肯定存在数额较大或盗窃 次数在 3 次以上的 目前法律界较为倾向第一种观点 案例 40 长途汽车上实施行窃 行为败露后持刀威胁他人 偷窃罪 变成了抢劫罪 静安区检察院以抢劫罪对两名犯罪嫌疑人 提起公诉 法院判处被告人刘向龙有期徒刑八年 罚金一 万五千元 被告人谢国民有期徒刑九年六个月 罚金一万 五千元 2013 年 1 月 19 日凌晨 被告人刘向龙 谢国民经事先 共谋 在一辆由浙江乐清开往上海的长途客运汽车上伺机 行窃 趁被害人董小姐熟睡之际 刘向龙用谢国民交给的 弹簧刀割破董小姐的名牌拎包 从拎包里盗得黑色皮夹一 只 内有人民币 1900 元 银行卡 车钥匙等财物 凌晨 4 时许 司机在喇叭里高声喊 松江快到了 有 人下车吗 董小姐听到司机的报站提示后醒来 发觉自 己拎包内的物品散放在右边空着的铺位上 顿时心中一惊 赶紧摸挎在右肩的拎包 发现包里的物品没有了 包的底 部被划了一个很长的口子 便在车内大喊 车上有贼 司 机师傅不要停车 刘谢两人见情况败露 将钱款皮夹扔还给了董小姐 然后冲进驾驶室持刀威胁司机停车 遭到司机拒绝 气急 败坏的两人一边威胁乘客不准向前 一边强转方向盘 并 用刀撬驾驶室内控制按钮 车子顿时熄火 董小姐从二楼 滚下楼梯 倒在驾驶室内 不少乘客也纷纷因为急刹车而 41 摔倒 刘谢两人在驾驶室碰巧按到车门开关 立刻下车逃 走 负责本案公诉的检察官表示 被告人刘向龙 谢国民 以非法占有为目的 在公共交通工具上以扒窃的方式 秘 密窃取他人财物 并为抗拒抓捕而当场以暴力相威胁 其 行为已触犯 中华人民共和国刑法 第二百六十三条第二 项 第二百六十四条 第二百六十九条之规定 犯罪事实 清楚 证据确凿 充分 应当以抢劫罪追究其刑事责任 最终 法庭以抢劫罪当庭判处被告人刘向龙有期徒刑八年 罚金一万五千元 被告人谢国民有期徒刑九年六个月 罚 金一万五千元 从法理上讲 盗窃罪和侵占罪都属侵犯财产罪的范畴 两 者在犯罪的主观方面以及侵犯的客体上基本相同 都有非 法占有他人财物的主观故意 侵占罪的犯罪行为方式可以 表现为盗窃等行为 但两罪在客观方面又有区别 应该说 从法律规定上讲 两罪是不难区分的 刑法第 264 条的表 述为 盗窃罪是指以非法占有为目的 秘密窃取公私财物 数额较大 依法应当追究被告人刑事责任的行为 刑法第 270 条的表述为 侵占罪是指以非法占有为目的 将代为保 管的他人财物占为己有 将他人遗忘物或者埋藏物占为己 有 数额较大 拒不交出的行为 本条罪 告诉的才处理 42 但在司法实践中 盗窃罪与侵占罪存在着许多相似之 处 要搞清两者之间的界限绝非易事 但又不是没有规律可 寻 盗窃罪与侵占罪还存在着一些本质的区别 首先 两 罪在对财物的取得方式上不同 盗窃罪是基于非法占有的 目的 采用秘密的手段 将本属他人的财物 据为己有 换言之 盗窃罪在财物的取得方式上是非法的 在主观上 和客观方面都有严格意义的秘密性 侵占罪是在财物的取 得方式和主观目的方面秘密性没有盗窃罪要求的强 依据 法理 侵占罪是通过合法的手段占有他人的财物 既可以 通过合同 约定等合法的民事方式取得对财物的占有 或 者通过先占的方式对得对财物的占有 遗忘物和埋藏物 只是行为人在占有财物的情况下 由于各种原因导至其产 生非法占有的目的 其次 两罪的犯罪对象也不完全一致 由于侵占罪与盗窃罪都属于侵犯财产罪 因此 两罪的犯 罪对象从总体上而言是一致 但在犯罪对象上也有一定的 区别 盗窃罪的侵犯对象是行为人在犯罪前由他人占有的 财物 侵占