法理学论述题.doc

1、法的基本特征第一，法是调整人的行为的社会规范首先，在社会体系中，法属于社会规范的范畴。作为社会规范，法既区别于思想意识和政治实体，又区别于非规范性的决定、命令。法的规范性具体体现在三个方面：（）法对人们如何行为提出了明确的指示。法律通过告知人们可以做什么，禁止做什么，必须做什么，对人们的行为进行规范和指引。（）法的内容具有一般性和概括性。法不是针对某个人、某件事而立的，而是针对一类人、一类事而立的。法对行为的调整表现为一种规范性调整，而非个别性调整。（）法是反复适用的。法不是仅适用一次，而是在其生效期限内对其指向的对象反复适用的。其次，人的行为是法的调整对象。也可以说，法的调整对象是社会关系。作为法的调整对象的行为是指人的外在行为。法与道德、社会舆论等社会调整手段的重要区别在于，法仅仅调整和约束人的外在行为，而不调整和约束人的内心思想、情感。第二，法是出自国家的社会规范社会规范的种类繁多，除了法之外，还有道德规范、宗教规范、风俗习惯、社会礼仪、职业规范、社会组织的规章制度等。法区别于其他社会规范的首要之处在于，法是由国家创立的社会规范。国家创立法的方式主要有两种，一是制定，即国家机关通过立法活动创制出新的规范。二是认可，即国家机关赋予某些既存的社会规范以法律效力，或者赋予先前的判决所确认的规范以法律效力。 法既然是由国家制定或认可的，它就必然具有国家意志的属性，因此具有高度的统一性、普遍适用性。第三，法是规定权利和义务的社会规范法是通过规定人们的权利和义务，以权利和义务为机制，影响人们的行为动机，指引人们的行为，调整社会关系的。 权利意味着人们可以作或不作一定行为以及可以要求他人作或不作一定行为。法律通过规定权利，使人们获得某些利益或者自由。义务意味着人们必须作或不作一定行为。义务包括作为义务和不作为义务两种，前者要求人们必须作出一定行为，后者要求人们不得作出一定行为。正是由于法是通过规定权利和义务的方式调整人们的行为，因此人们在法律上的地位体现为一系列法定的权利和义务。法的这种调整方式也使它与道德、宗教、习惯相区别。由于法以规定人们的权利和义务作为自己的主要内容，所以，法属于“应然”的范畴，而不属于“实然”的范畴。第四、法是由国家保证实施的社会规范。法的强制性不同于其他规范之处在于，法具有国家强制性。法是以国家强制力为后盾，由国家强制力保证实施的。是否具有国家强制性，是衡量一项规则是否是法的决定性标准。必须指出，法依靠国家强制力保证实施，并不意味着法的每一个实施过程，每一个法律规范的实施都要借助于国家的系统化的暴力。也不是说，国家强制力是保证法实施的唯一力量。在法律实施过程中，国家暴力常常是备而不用，“无所在，无所不在”。当人们的行为符合法律规范的要求时，法的强制力只是潜在的，不为人们所感知；而当人们的行为触犯法律规范时，法的强制力才会显现出来。2、法的本质第一、法是统治阶级意志的体现。（1）法是“意志”的体现或反映。法是人们有意识活动的产物，因此，法是意志的体现或反映。这种意志，归根结底，要受到客观规律的制约。也正是因为如此，才说法是上层建筑。（2）法是“统治”阶级意志的反映。统治阶级就是掌握国家政权的阶级。不过，虽然统治阶级意志由统治阶级的根本利益和整体利益所决定，但其形成和调节必然受到被统治阶级的制约。（3）法是统治“阶级”的意志的反映。法所反映的意志是统治阶级的阶级意志，即统治阶级的共同意志，而非纯粹的个人利益。（4）法是“被奉为法律”的统治阶级的意志。统治阶级的意志可以通过多种方式表现出来，只有“被奉为法律”的才是法。“奉为法律”就是经过国家机关把统治阶级的意志上升为国家意志，并客观化为法律规定。 第二，法的内容由统治阶级的物质生活条件决定。社会物质生活条件指与人类生存相关的地理环境、人口和物质资料的生产方式，其中物质生活资料的生产方式是决定性的内容。生产方式是生产力与生产关系的对立统一，生产力代表人与自然界的关系，生产关系代表生产过程中所发生的人与人之间的关系。一方面正是通过生产力和生产关系使自然界的一部分转化成为社会物质生活条件，使生物的人上升为社会成员，创造了社会；另一方面，生产过程发生的人与人之间的关系是根本的社会关系，其他一切关系包括法律关系在内都是从这里派生出来的。经济基础决定上层建筑，物质生活条件决定法的内容。当然，除此之外，政治、思想、道德、文化等因素对法的内容也有间接影响。也正是因为如此，才造就了世界上千差万别的法律制度。在法的阶级性与社会物质生活条件制约性的关系上，社会物质生活条件是法的更深层次的本质，统治阶级的意志是较浅层次的“初级本质”。当然，这二者又是相互统一的。3、现代国家法的渊源主要包括：（1）立法。（2）国家机关的决策、决定或阐释。（3）司法机关的判例和法律解释。（4）国家和有关社会组织的政策。（5）习惯。（6）道德规范、正义观念、宗教规则。（7）理论学说特别是法律学说。（8）乡规民约、社团规章以及其他民间合约性规则。（9）外国法。（10）国际法。4、当代中国法律的渊源当代中国的法律渊源主要是制定法，习惯法仅在特殊场合作为制定法的补充，除香港特别行政区以外，判例在原则上不属于我国的法律渊源。根据宪法和相关法律规定，当代中国制定法主要包括： 正式法的渊源：（1）立法。（2）国家机关的决策和决定。这种法的渊源主要有行政机关的行政命令、行政措施、重要文告等。（3）司法机关的司法判例和法律解释。（4）国家和有关社会组织的政策。（5）国际法。非正式法的渊源（1）习惯。在中国法的渊源中，习惯有重要地位，并将继续在中国的法治建设中发挥重要作用。（2）道德规范和正义观念。（3）社团规章和民间合约。（4）外国法。（5）理论学说,特别是法律学说。 5、法的对象效力法的对象效力，是指法的适用对象有哪些，对什么样的人和组织有效。法学上也将法的对象效力称为对人的效力，这里的人包括自然人和法所拟制的人法人和其他组织。各国法的对象效力颇有差异，所实行的原则大体有四种：其一，属人原则，以人的国籍和组织的国别为标准。其二，属地原则。以地域为标准。其三，保护原则。以保护本国利益为标准。其四，综合或折衷原则。即以上三种原则的结合而以属地原则为基础的综合性原则。当今世界绝大多数国家采用这种原则。6、法的空间效力法在什么样的空间范围或地域范围有效，即为法的空间效力。法的空间效力范围主要由国情和法的形式、效力等级、调整对象或内容等因素决定。通常有四种空间效力范围：第一，有的法在全国范围内有效，即在一国主权所及全部领域有效。第二，有的法在一定区域内有效。第三，有的法具有域外效力。第四，国际法一般适用于缔结国和参加国，但缔结国和参加国声明持有保留态度的除外。7、法的溯及力指新法对它生效前所发生的事件和行为可否加以适用的效力。一般说法只适用于生效后发生的行为，不适用于生效前的行为，不应有溯及既往的效力。对法生效前发生的事件，亦如此。这就是法不溯及既往的原则。但这一原则并不是绝对的。各国规定大体有这样几种情况：一是从旧原则，即新法没有溯及力。二是从新原则，即新法有溯及力。三是从轻原则，即比较新法与旧法，哪个处理轻些就按哪个法处理。四是从新兼从轻原则，即新法原则上溯及既往，但旧法对行为人的处罚较轻时，则从旧法。五是从旧兼从轻原则，即新法原则上不溯及既往，但新法对行为人的处罚较轻时，则从新法。目前世界上多数国家采取从旧原则，法没有溯及力。在法律规定有溯及力的国家，通常采用从旧兼从轻原则。当代中国主要也采取从旧兼从轻原则，在特殊情况下也可溯及既往。 8、法的要素的特征作为与法律整体相对应的法的要素，具有如下特征：（1）个别性和局部性。它表现为一个个元素或个体，是组成法律有机体的细胞。（2）多样性和差别性。组成法律的要素具有多样性，不同的要素具有差别性。（3）整体性和不可分割性。虽然每个法律要素都是独立的单位，但是法律要素作为法律的组成部分又具有整体性和不可分割性。9、法律概念的功能（1）表达功能，法律概念及概念间的连接使法律得以表达，无概念的法律是难以想象的；同时，法律概念也是表达司法判决的重要工具。（2）认识功能，概念使人们得以认识和理解法律，不借助法律概念，人们便无法认识法律的内容，难以进行法律交流，更无法在此基础上进行法律实践活动。 （3）改进法律、提高法律科学化程度的功能。丰富的、明确的法律概念可以提高法律的明确化程度和专业性程度，使法律成为专门的工具，使法律工作成为独立的职业。从表面上看，似乎法律概念不如法律规则和原则重要，其实不然。由于法律概念的不同，同一法律规则可能表达不同的含义，表面上不同的法律规则或原则其含义则可能是相同的。另外，一个概念的外延改变也常常会改变法律规则或原则本身。 10、法律规则的特征在法律诸要素中，与法律原则相比，法律规则具有三大特点：（1）微观的指导性，即在规则所覆盖的相对有限的事实范围内，可以指导人们的行为；（2）可操作性较强，只要一个具体案件符合规则设定的事实状态，执法人员可直接适用该规则，一般公民也能较容易地依据规则选择自己的行为方式；（3）确定性程度较高，与原则相比，法律规则的确定性程度要高得多，这个确定性包括他它的内容相对明确与恒定，它的效力也较为清楚明确。11、法律原则的功能法律原则功能主要表现在三方面：（1）为法律规则和概念提供基础或出发点，对法律的制定具有指导意义，对理解法律规则也有指导意义。（2）直接作为审判的依据。（3）法律原则可以作为疑难案件的断案依据，以纠正严格执行实在法可能带来的不公。12、法律原则与法律规则的区别（1）在对事及对人的覆盖面上，法律原则较宽，法律规则较窄，即法律原则有更大的宏观指导性，某一法律原则常常成为一群规则的基础。（2）在变化的速率方面，法律原则有较强的稳定性。法律原则通常是社会重大价值的积淀，不会轻易改变，相比之下，法律规则的改变要容易得多。（3）在是否适用的确定性方面，原则较为模糊，而规则较为明确；当原则与原则、规则与规则相互冲突时，选择的方法也不同。冲突的规则的适用常常是要么无效，要么有效，确定相互冲突的原则的适用时，常常要对冲突的原则所代表的利益作出权衡13、法律原则适用的条件与法律规则的适用相比，法律原则的适用有三个特点。一是法律原则是适用存在于法律运作的全过程。二是法律原则的适用有分量问题，也即法律原则可以部分适用，当两个法律原则发生冲突，可以将两个法律原则不同程度地适用。三是法律原则的适用可以排斥规则的适用，这是在法律规则与个案相连接产生与法的精神不一致的结果，即发生个案不公正的情况。在司法中，要适用法律原则，必须遵循以下规则：第一，只能适用法律原则，禁止适用道德原则、政治原则等非法律原则。第二，法律规则优先适用。第三，严格说明理由。14、法律部门的划分原则（1）整体性原则。即以整个法律体系为划分对象，划分结果必须囊括一国现行法律的全部内容，使法律体系中的所有法律都归属于某一法律部门。（2）均衡原则。即划分法律部门时应当考虑各法律部门之间法律规范的规模或数量之间保持大体上的均衡，不能使某些法律部门的内容(即规范)特别多，而有些法律部门的内容则特别少。15、当代中国的法律体系的部门划分我国现行法律体系划分为以下七个主要的法律部门：（1）宪法及宪法相关法法律部门我国社会制度、国家制度、公民的基本权利和义务及国家机关的组织与活动的原则等方面的法律规范的总和。现行的主要法律规范就是1982年修改后的中华人民共和国宪法以及三次修宪通过的修正案。除此而外，宪法相关法还包括一些种类的宪法性法律文件和规范。（2）民法商法法律部门民法商法是规范社会民事和商事活动的基础性法律。（3）行政法法律部门行政法是调整有关国家行政管理活动的法律规范的总和。（4）经济法法律部门经济法是指调整国家从社会整体利益出发对经济活动实行干预、管理或调控所产生的社会经济关系的法律规范的总和。（5）社会法法律部门社会法是调整有关劳动关系、社会保障和社会福利关系的法律规范的总和（6）刑法法律部门刑法规定犯罪、刑事责任和刑事刑罚的法律规范的总和。（7）诉讼与非诉讼程序法法律部门诉讼与非诉讼程序法是调整因诉讼活动和非诉讼活动而产生的社会关系的法律规范的总和。16、为什么说权利和义务是法的核心法是以权利和义务为机制调整人的行为和社会关系的。权利和义务贯穿于法律现象逻辑联系的各个环节、法的一切部门和法律运行的全部过程。 首先，权利和义务是从法律规范到法律关系再到法律责任的逻辑联系的各个环节的构成要素。权利和义务是法律规范的核心内容，是法律关系的关键要素，法律责任则是由于侵犯法定权利或违反法定义务而引起的、由专门国家机关认定并归结于法律关系主体的、带有直接强制性的义务，亦即由于违反第一性义务而招致的第二性义务。其次，权利和义务贯穿于法的一切部门。例如，作为国家根本大法和总章程的宪法，它规定国家的政治制度、经济制度、文化教育制度和法律制度，实际上就是确认和规定社会上各个阶级、阶层、集团、民族等社会基本力量在国家生活中的权利和义务，并以此为基础，规定了公民的基本权利和义务，国家机关及其公务人员的职权和职责。再次，权利和义务通贯法的运行和操作的整个过程。法的运作以立法为起点，以执法、守法、司法、法律监督为主要环节。立法是确定人们的权利和义务，并使之规范化和制度化的过程。执法就是国家行政机关在管理社会的活动中，依靠国家权力，落实法定权利和义务的过程。守法就是公民、法人及其他社会组织正确行使法定权利，忠实而又积极地履行法定义务。司法就是通过国家的审判活动和各种诉讼程序，确认被模糊的当事人的权利和义务，恢复被搁置、被破坏的权利和义务关系。法律监督就是国家法律监督机关对国家机关工作人员、社会团体、法人和公民个人行使权利和履行义务的情况实行监督，追究违法者的法律责任。最后，权利和义务全面地表现和实现法的价值。权利、义务是法的价值得以实现的方式，正是通过权利和义务的宣告与落实，统治阶级把自己的价值取向和价值选择变为国家和法的价值取向和选择，并借助于国家权威和法律程序而实现。17、权利义务的关系权利义务的关系是对立统一的，这主要表现在以下几个方面：第一，权利义务的对立统一，首先表现在权利义务的相互对应、相互依存、相互转化的辩证过程中。言其对应，是说任何一项权利都必然伴随着一个或几个保证其实现的义务，而不管这个义务是权利人自己的还是他人的，有其一，必有其二，无其二，其一便毫无存在意义。言其依存，是说权利以义务的存在为存在条件，义务以权利的存在为存在条件，缺少任何一方，它方便不复存在。言其转化，是说权利人在一定条件下要承担义务，义务人在一定条件下要享受权利，法律关系中的同一人既是权利主体又是义务主体。从一个角度看该主体是权利人，从另一角度看，该主体是义务人，也可能他既是权利人又是义务人。权利和义务就是对应、依存、转化的过程中在一组关系内由对立走向统一。第二，权利和义务的另一关系式是一社会的权利总量与义务总量的等式。如果把权利作为数轴的正侧，把义务作为数轴的负侧，则权利每前展一个刻度，义务必向另一方向延展相同的刻度，权利的绝对值总是等同于义务的绝对值。第三，权利义务关系的第三种展现方式是价值的一致性与功能的互补性。价值的一致性是说无论是权利还是义务，其设立的目的都等于立法目的。权利和义务都是主体所需要的，它们是主体所执左右两柄，共同构成了主体支配客体的手段。功能的互补性是说权利与义务对同一主体同时贡献着启动与抑制、激励与约束、主动与被动、受益与付出两种机制。以社会需要而言，当活力与创造及革新为人们所追求时，权利的功能就会被人们格外重视；而当稳定、秩序与安全为人们所珍视时，义务的功能更能满足人们的要求。第四，权利和义务关系的展现方式是权利义务守恒定律。该定律表现为权利义务在不同关系中的三大比例关系：其一，在权利义务总量不变的前提下，私权利义务与公权利义务间成反比例关系；其二，私权利主体间的权利义务成等比例关系；其三，权利义务相对于一国经济、社会文化及民主的状况成正比例关系。 18、权利与权力的差异（1）权力的拥有者只能是表现出强制力和支配力的专门机关、执行职务的公职人员或对内的社会集团的代表，公民不能充为权力主体，而权利主体却是公民个人，国家或集团在成为权利主体的时候，已是与公民平等的在法律上被人格化了的“人”。（2）权力的内容重在“力”上，表现为某种形式的强制或管理。权利的内容则侧重于“利”，表现为权利人要求实现的价值。 （3）指向对象的确定程度不同。权力的指向对象是特定的，管理活动与支配行为必定有具体的承担人，且权力拥有者与权力对象地位不平等。权利指向的对象，在一部分法律关系中是特定的，而在另一部分法律关系中又是不特定的，权利关系中的权利人与义务人地位是平等的，不象权力关系那样存在着服从与被服从的关系。最后，法律对权力与权利的要求不同。权力与职责相对应，职务上的责任是公权力的义务，法律要求权力变为职责，职责是不能放弃的，弃置权力将构成渎职。19、权利的界限首先，权利具有时间性。一些权利可供人终生享用，而有些权利却只是一时的，法定行使时间一过，权利性便悄然逝去。所谓一时权和永久权就是对权利时间范围的划分。其次，权利具有空间性。空间的划定，有些权利是固定的或绝对的，而有些权利的空间是不固定或相对的。最后，权利具有对人性。权利对人的范围一般应分为普通对人范围和特殊对人范围两种界限。普通范围又称一般范围，它是指向所有人的范围，即权利的效力表现在所有人都承担着义务上，这个范围是无限的，具有对世性。此类广泛界限内的权利叫作对世权或绝对权，如所有权。特殊范围是指向特定人的范围，即权利的效力表现在只有特定的人才承担义务上，这个范围是极其有限的。此类有限范围内的权利叫作对人权或相对权，如债权。权利的对人界限主要指的是相对权的界限，相对权在实现的时候如果要求对世的范围，相对权会随而变为零。20、权利的滥用的构成要件第一，权利滥用的主体是正在行使权利的权利人。第二，权利滥用的客体是国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由与权利。第三，权利滥用的主观方面是权利人损人利己的故意。第四，权利滥用的客观方面是有危害他人权利和利益后果发生的行为。除此之外，由于权利利己的属性，还应当再设道德上的标准来认识权利行使的意义。任何权利行使都不允许歪曲它的目的、使命和社会职能，法律上能够支持的只是基于社会主义公德的权利利用，权利人对人对己都不能推卸所应承担的法律上和道德上的双重义务，任何以不道德为目的利用法的形式损害他人的行为都是对权利的亵渎。权利滥用是违反权利规范和破坏法律秩序的行为。权利滥用一经认定，必然伴随两种法律后果，首先是被滥用的权利归于消灭。其次由于权利滥用而给社会和他人所造成的损害将依性质和程度而引起刑事的、民事的等法律责任。21、法律行为的特征（1）法律行为是具有社会意义的行为。所谓社会意义，是指法律行为能够产生社会效果，造成社会影响，具有交互性。（2）法律行为具有法律性。所谓法律性，是指法律行为由法律规定、受法律调整、能够发生法律效力或产生法律效果。具体来说，首先，法律行为是由法律所调整和规定的行为。其次，法律行为能够发生法律效力或产生法律效果的行为。所谓能够发生法律效力，具有两层含义：第一，法律行为往往是交互性的，处在一定的关系（法律关系）之中，或对其它行为有支配力（如行使权力的行为），或受其它行为的支配(如履行义务的行为）。第二，法律行为一旦形成，就受法律的约束或保护。所谓产生法律效果，是指法律行为能够引起人们之间权利义务关系的产生、变更或消灭，它们可能会受到法律的承认、保护或奖励（如合法行为），也可能会受到法律的否定、撤销或惩罚（如违法行为）。（3）法律行为是能够为人们的意志所控制的行为，具有意志性。22、法律关系的特征（1）法律关系是根据法律规范建立的一种社会关系，具有合法性第一，法律规范是法律关系产生的前提。第二，法律关系不同于法律规范调整或保护的社会关系本身。第三，法律关系是法律规范的实现形式，是法律规范的内容（行为模式及其后果）在现实社会生活中得到的具体贯彻。（2）法律关系是体现意志性的特殊社会关系。从实质上看，法律关系作为一定社会关系的特殊形式，正在于它体现国家的意志。（3）法律关系是以法律上的权利义务为内容的社会关系23、法律关系的客观性法律关系的客观性表现在：第一，任何法律关系都根源于一定的经济关系，反映一定经济关系的要求。第二，法律关系作为一定社会关系的特殊形式，除了受经济关系的制约外，还受其他社会关系的制约，反映一定社会关系的性质、内容和发展规律的要求。第三，从法律关系本身来看，其一经形成，就作为一种社会法律现象而存在，并对一定社会关系发生影响。24、法律关系客体的特征第一，它必须是对主体的“有用之物”，而且围绕着、针对着它可能发生利益冲突，因此需要对之做出利益界定即权利义务的分界，明确其所属所归。第二，它必须是人类能够控制或部分控制的“为我之物”。只有人类能够控制的东西才适宜由法律调整，才可以成为主体的权利和义务作用的对象。第三，它必须是独立于主体（在认识上可以与主体分离）的“自在之物”。25、法律责任的本质 法律责任的本质主要体现在以下三个方面：首先，法律责任是居于统治地位的阶级或社会集团运用法律标准对行为给予的否定性评价。这种评价的直接目的在于为法律制裁提供法律上的前提，其根本目的在于消除或减少滥用权利和不履行义务的行为，从而使占统治地位的阶级或社会集团的利益和兴趣在秩序的状态下最大限度地得到实现。其次，法律责任的目的是自由意志支配下的行为所引起的合乎逻辑的不利法律后果。最后，法律责任也是社会为了维护自身的生存条件而强制性地分配给某些社会成员的一种负担。 法律责任的实质是国家对违反法定义务、超越法定权利界限或滥用权利的违法行为所作的否定性评价和谴责，是国家强制违法者做出一定行为或禁止其做出一定行为，从而补救受到侵害的合法权益，恢复被破坏的法律关系和法律秩序的手段。29、法的规范作用（1）告示作用。法代表国家关于人们应该如何行为的意见和态度。这种意见和态度以成文的形式昭示天下，想整个社会传达人们可能或必须如何行为的信息，起到告示的作用。（2）指引作用。法是通过规定人们在法律上的权利和义务以及违反法的规定应承担的责任来调整人们的行为的。指引有两种情况，第一，确定的指引，即通过规定法律义务，要求人们作出或不作一定的行为。第二，不确定的指引，即通过授予法律权利，给人们创造一种选择的机会。（3）评价作用。法作为一种行为标准和尺度，具有判断、衡量人们的行为的作用。法不仅具有判断行为合法与否的作用，而且由于法是建立在道德、理性之上的，所以也能衡量人们的行为是善良的、正确的，还是邪恶的、错误的；是明智的，还是愚蠢的。通过这种评价，影响人们的价值观念和是非标准，从而达到指引人们行为的效果。法的评价作用有着自身的特点。首先，法的评价有着比较突出的客观性。也就是说，什么行为是正当的，什么行为是不正当的；什么行为是可做的，什么行为是不可做的，在法律规范中有明确的规定。其次，法的评价具有普遍的有效性。对法律规范来说，不论人们的主观愿望如何，主要他们的行为进入了法律行为的范畴，法律规范的评价对他们来说就是有效的。如果不想受到法律的制裁，它们的行为必须在客观上与法的评价协调起来。（4） 预测作用。预测作用是指根据法的规定，人们可以预先知晓或估计到人们相互间将如何行为，特别是国家机关及其工作人员将如何对待人们的行为，进而根据这种预知来作出行动安排和计划。 （5）教育作用。法的教育作用首先表现为，通过把国家或社会的价值观念和价值标准凝结为固定的行为模式和法律符号而向人们灌输占支配地位的意识形态，使之渗透于或内化在人们的心中，并借助人们的行为进一步广泛传播。（6）强制作用。法的强制作用在于制裁违法行为，它是其它作用的重要保障。通过制裁可以加强法的权威性，保护人们的正当权利，增强人们的安全感。 30、法的局限性法的局限性主要表现在以下几个方面：（1）法只是许多社会调整方法的一种。法是用以调整社会关系的重要方法，但它不是唯一的方法。虽然在当代社会，就建立和维护整个社会秩序而言，法是最主要的方法，但在某些社会关系和社会生活领域，法并不是主要的方法。且在各种规范调整方法中，法有时也不是成本最低的方法。（2）法律并不能有效地干预和解决所有的社会问题。法律通常只能有效地控制公开的、外显的、可观察的社会行为，而很难控制个人的隐秘行为，更难控制人们内心的思想、情感、信仰。（3）法具有保守性、僵化性和限制性。社会生活是丰富多彩，且不断向前发展的，而法律自身的稳定性以及抽象性往往使其滞后于社会的发展，且要将抽象的法律条文应用于具体的社会实践，往往会出现不公平、不合理的结果。（4）法的运作成本巨大。法是一种成本高昂的社会控制方法。法的运作成本包括立法成本、行政执法成本、诉讼成本等。凡此种种，皆需耗费大量的人力、物力和财力，成本巨大。（5）法律作用的发挥依赖一系列社会条件。法作为国家制定或认可的社会规范体系，其实行必须有人来运作。即使有最良好的法，如果缺乏具有良好法律素质和职业道德的法律专业人员，这样的法也难以起到预期的作用。法的实施也需要有相应的精神条件或文化氛围，还需要必备的物质条件。31、马克思主义法学的本体论意义马克思主义经典作家在进行法学理论研究的过程中，始终把探讨法的现象的本体属性作为基本出发点。总观马克思进行法学研究的全过程，我们可以看到，马克思主义经典作家对法的现象本体属性的分析，从逻辑关系上看，大致可以分为三个层面。首先，把法的现象放置到整个社会大系统中来加以考察，科学地确证法的现象在社会系统中的地位。在批判黑格尔唯心主义法哲学观的过程中，马克思把被黑格尔颠倒了的关系再颠倒过来，明确指出不是国家和法决定市民社会，而是市民社会决定国家和法。其次，对法的现象的本体属性进行逻辑的“思辩”，深入分析法的现象与社会生活条件的相互关系。马克思主义法学关于法的现象的本体属性的命题，决不是单一的、片面的、局部的、抽象的规定性，而是一个具有多种规定性的分层次的综合性命题。马克思主义法学关于法的现象本质属性的综合性命题，是一个多层次、多关系、多系列的具体逻辑规定总体，它为历史唯物主义法学理论的完整性、系统性和体系性，奠定了坚实的理论基础。再次，准确把握法的现象与社会系统之间的相互作用，探讨法的现象相对独立性的内在机理。马克思主义经典作家坚持法哲学的辩证法，在明确强调社会经济基础对法的现象的最终决定作用的同时，坚决反对法学本体论问题上的庸俗的“机械决定论”，充分肯定政治权力和法的现象对社会经济生活的反作用。32、简述马克思主义法学的方法论意义马克思主义法学之所以能在文明社会法学史上实现一场伟大的革命，这同马克思主义经典作家对法学方法论的把握是息息相关的。马克思主义法学方法论由两个方面所构成：其一是研究方法，即“从具体到抽象”。马克思主义经典作家从辩证唯物主义和历史唯物主义的科学世界观出发，批判地继承了黑格尔的法哲学方法论思想，提出并坚持唯物主义的“从具体到抽象”的方法论原则按照这一方法，人们应当把各个不同时代的社会经济生活及其关系理解为一定法的现象的基础，并且从这个基础出发来阐释各种不同的法的现象的具体产生条件和途径。其二是叙述方法，这是建立法学理论体系的方法，即“从抽象上升到具体”。当法学在借助于“从具体到抽象”的研究方法形成一定数量的概念和范畴之后，总会提出一个如何系统化的问题，即需要按照一定的原则再现出来，形成一个具有内在逻辑联系的法学理论体系。这是一个从法学思维抽象上升到法学思维具体的过程。反映这个过程的方法，就是“从抽象上升到具体”的叙述方法。马克思主义法学方法论的上述两个方面并不是漠不相关的，而是互相联系的。法学研究方法是法学叙述方法的前提，法学叙述方法则是法学研究方法在思维行程中的再现或“复归”，二者构成马克思主义法学方法论的完整系统，成为科学的法学思维的辩证法。_26、法律责任的构成法律责任的构成是指认定法律责任时所必须考虑的条件和因素。一般而言，法律责任的构成主要包括以下要件： 第一，责任主体。责任主体是指因违反法律、违约或法律规定的事由而承担法律责任的人，包括自然人、法人和其他社会组织。 第二，违法行为和违约行为。主要包括作为和不作为两类。 第三，损害后果。损害后果是指违法行为或违约行为侵犯他人或社会的权利和利益所造成的损失和伤害，包括实际损害、丧失所得利益及预期可得利益。 第四，主观过错。主观过错是指行为人实施违法行为或违约行为时的主观心理态度，一般包括故意与过失两类。 第五，因果关系。违法行为或违约行为与损害后果之间有必然联系。27、法律责任的认定与归责原则法律责任的认定与归结须以合法、公正为指导，坚持以下原则：（1）责任法定原则。其含义包括： 第一、违法行为发生后应当按照法律事先规定的性质、范围、程度、期限、方式追究违法者的责任；作为一种否定性法律后果，它应当由法律规范预先规定。第二、排除无法律依据的责任，即责任擅断和“非法责罚”。第三、在一般情况下要排除对行为人有害的既往追溯。（2）因果联系原则。基本要求是： 第一、在认定行为人违法责任之前，应当首先确认行为与危害或损害结果之间的因果联系，这是认定法律责任的重要事实依据。第二、在认定行为人违法责任之前，应当首先确认意志、思想等主观方面因素与外部行为之间的因果联系，有时这也是区分有责任与无责任的重要因素。第三、在认定行为人违法责任之前，应当区分这种因果联系是必然的还是偶然的，直接的还是间接的。（3）责任相称原则。其含义包括： 第一、法律责任的性质与违法行为性质相适应。第二、法律责任的轻重和种类应当与违法行为的危害或者损害相适应。第三、法律责任的轻重和种类还应当与行为人主观恶性相适应。（4）责任自负原则。具体指： 第一、违法行为人应当对自己的违法行为负责。第二、不能让没有违法行为的人承担法律责任，即反对株连或变相株连。第三、要保证责任人受到法律追究，也要保证无责任者不受法律追究，做到不枉不纵。28、法律责任的免责免责是指行为人实施了违法行为，应当承担法律责任，但由于法律的特别规定，可以部分或全部免除其法律责任，即不实际承担法律责任。免责的条件和方式可以分为：（1）时效免责。（2）不诉免责。（3）自首、立功免责。（4）有效补救免责。即对于那些实施违法行为，造成一定损害，但在国家机关归责之前采取及时补救措施的人，免除其部分或全部责任。（5）协议免责或意定免责。这是指双方当事人在法律允许的范围内通过协商所达成的免责，即所谓“私了”。（6）自助免责。自助免责是对自助行为所引起的法律责任的减轻或免除。所谓自助行为是指权利人为保护自己的权利，在情势紧迫而又不能及时请求国家机关予以救助的情况下，对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施，而为法律或公共道德所认可的行为。（7）人道主义免责。在权利相对人没有能力履行责任或全部责任的情况下，有关的国家机关或权利主体可以出于人道主义考虑，免除或部分免除有责主体的法律责任。