国际贸易合同订立.ppt

,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,3.1国际贸易合同磋商3.1.1交易磋商的形式有口头和书面两种具备相同的法律效力,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,3.1.2交易磋商的内容（一）主要交易条件包括货物的品质、数量、包装、价格、交货和支付条件等内容（二）一般交易条件包括商检、索赔、仲裁等,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,3.1.3交易磋商的程序在国际货物买卖合同商定过程中,一般包括询盘、发盘、还盘和接受四个环节，其中发盘和接受是达成交易、合同成立不可缺少的两个基本环节和必经的法律步骤。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,询盘询盘是准备购买或出售商品的人向潜在的供货人或买主探询该商品的成交条件或交易的可能性的业务行为，它不具有法律上的约束力。询盘的内容可以设计某种商品的品质、规格、数量、包装、价格和装运等成交条件，也可以索取样品，其中多数是询问成交价格.询盘不是每笔交易必经的程序，如交易双方彼此都了解情况，不需要向对方探询成交条建或交易的可能性，则不必使用询盘，可直接向对方作出发盘。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,发盘发盘又称发价或报价，在法律上也称为要约。根据联合国国际货物销售合同公约第14条第一款的规定：“凡向一个或一个以上的特定的人提出的订立合同的建议，如果其内容十分确定并且表明发盘人有在其发盘一旦得到接受就受其约束的意思，即构成发盘。”发盘既可由卖方提出，也可由买方提出，因此，有卖方发盘和买方发盘之分。后者习惯上称为递盘。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,发盘应向一个或一个以上特定的人提出。向特定的人提出，即是向有名有性的公司或个人提出。英美法系中，向公众作出的商业广告，只要内容确定，在某些场合下也可视为发盘。大陆法系则规定，发盘需向一个或一个以上特定的人提出，凡向公众发出的商业广告，不得视为发盘。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,联合国国际货物销售合同公约对此问题持折衷态度，该公约第14条第二款规定：“非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应视为邀请发盘，除非提出意见的人明确的表示相反的意向。”根据此项规定，商业广告本身并不是一项发盘，通常只能视为邀请对方提出发盘。但是，如商业广告的内容符合发盘的条件，而且登此广告的人明确表示它是作为一项发盘提出来的，如在广告中注明“本广告构成发盘”或“广告项下的商品将售给最先支付货款或最先开来信用证的人”等，则此类广告也可作为一项发盘。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,发盘要件（1）发盘内容必须十分确定根据联合国国际货物销售合同公约第14条第1款的规定，发盘的内容必须十分确定。所谓十分确定，指在提出的订约建议中，至少应包括下列三项基本要素：（1）标明货物的名称；（2）明示或默示地规定货物的价格或规定确定货物的价格的方法。（3）明示或默示地规定货物的价格或规定确定价格的方法。凡包括上述三项基本要素的订约建议，即可构成一项发盘。如该发盘被对方接受，买卖合同即告成立。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,订约建议中关于交货时间、地点及付款时间、地点等内容虽然没有提到，并不妨碍它作为一项发盘，因而也不妨碍合同的成立。因为，发盘中没有提到的其他条件，在合同成立以后，可以双方当事人建立的习惯做法及采用的惯例予以补充。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,（2）标明经受盘人接受发盘人即受约束的意思必须表明发盘人对其发盘一旦被受盘人接受即受约束的意思。发盘时订立合同的建议，这个意思应当体现在发盘之中，如发盘人只是就某些交易条件建议同对方进行磋商，而根本没有受其建议约束的意思，则此项建议不能被认为是一项发盘。例如，发盘人在其提出的订约建议中加注诸如“仅供参考”、“须以发盘人的最后确认为准”或其他保留条件，这样的订约建议就不是发盘，而只是邀请对方发盘。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,我国合同法对发盘及构成要件的规定同上述公约的规定与解释基本上是一致的。我国合同法第14条规定：要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：内容具体确定；表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,3、发盘的有效期在通常情况下，发盘都具体规定一个有效期，作为对方表示接受的时间限制，超过发盘规定的时限，发盘人即不受约束，当发盘未具体列明有效期时,受盘人应在合理时间内接受才能有效。何谓“合理时间”，需根据具体情况而定。根据联合国国际货物销售合同公约的规定，采用口头发盘时，除发盘人发盘时另有声明外，受盘人只能当场表示接受，方为有效。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,采用函电成交时，发盘人一般都明确规定发盘的有效期，其规定方法有以下几种：（1）规定一段接受的期限（2）规定最迟接受的期限,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,4、发盘的生效时间发盘生效的时间由各种不同的情况：以口头方式作出的发盘，其法律效力自对方了解发盘内容时生效；以书面形式作出的发盘，关于其生效时间，主要有两种不同的观点与做法。一是发信主义，即认为发盘人将发盘发出的同时，发盘就生效；另一种是受信主义，又称到达主义，即认为发盘必须到达受盘人时才生效。我国执行受信主义做法。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,5、发盘的撤回与撤销（1）发盘的撤回英美法认为：发盘原则上对发盘人没有约束力，发盘人在受盘人对发盘表示接受之前的任何时候，都可撤回发盘或变更其内容。大陆法认为：发盘对发盘人有约束力。如德国民法典规定，除非发盘人在发盘中订名发盘人不受发盘的约束，否则发盘人就要受到发盘的约束。公约认为：一项发盘（包括注明不可撤销的发盘），只要在其尚未生效以前，都是可以修改或撤回的。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,（2）发盘的撤销英美法认为：在受盘人表示接受之前，即使发盘中规定了有效期，发盘人也可以随时予以撤销。大陆法认为：发盘人原则上应受发盘的约束，不得随意将其发盘撤销。公约认为：在发盘已送达受盘人，即发盘已经生效，但受盘人尚未表示接受之前这一段时间内，只要发盘人及时将撤销通知送达受盘人，仍可将其发盘撤销。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,6、发盘效力的终止以下情况，可视为发盘效力终止：（1）在发盘规定的有效期内未被接受，或虽未规定有效期，但在合理时间内未被接受，则发盘的效力即告终止。（2）发盘人发盘之后，发生了不可抗力事件，如所在国政府对发盘中的商品或所需外汇发布禁令等。在这种情况下，按出现不可抗力可免除责任的一般原则，发盘的效力即告终止。（3）发盘被发盘人依法撤销。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,（4）被受盘人拒绝或还盘之后，即拒绝或还盘通知送达发盘人时，发盘的效力即告终止。（5）发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失行为能力，则该发盘的效力即终止。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,（三）还盘还盘又称还价，在法律上称为反要约。1、受盘人的答复如果在实质上变更了发盘条件，就构成对发盘的拒绝，其法律后果是否定了原发盘，原发盘即告失效，原发盘人就不再受其约束。2、对发盘表示有条件的接受，也是还盘的一种形式。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,（四）接受1、接受的概念接受在法律上称为承诺，它是指受盘人在发盘规定的时限内，以声明或行为表示同意发盘提出的各项条件。可见，接受的实质是对发盘表示同意。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,2、接受的要件（1）接受必须由受盘人作出（2）接受必须是同意发盘所提出的交易条件（3）接受必须在发盘规定的时效期内作出（4）接受通知的传递方式应符合发盘的要求,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,3、接受生效的时间英美法：采用“投邮生效”的原则，即接受通知一经投邮或交电报局发出，则立即生效。大陆法：采用“到达生效”的原则，即接受通知必须送达发盘人时才能生效。公约：规定接受送达发盘人时生效。如接受通知未在发盘规定的时限内送达发盘人，或者发盘没有规定时限，且在合理时间内未曾送达发盘人，则该项接受称作逾期接受。按各国法律规定逾期接受不是有效的接受。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,4、逾期接受又称迟到的接受。虽然各国法律一般认为逾期接受无效，它只能视作一个新的发盘，但公约对这个问题作了灵活的处理。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,(1)只要发盘人毫不迟延地用口头或书面通知受盘人，认为该项逾期的接受可以有效，愿意承担逾期接受的约束，合同仍可于接受通知送达受盘人时订立。(2)如果发盘人对逾期的接受表示拒绝或不立即向发盘人发出上述通知，则该项逾期的接受无效，合同不能成立。(3)如果载有逾期接受的信件或其他书面文件显示，依照当时寄发情况，只要传递正常，它本来是能够及时送达发盘人的，则此项逾期的接受应当有效，合同于接受通知送达发盘人时订立。除非发盘人毫不延迟地用口头或书面通知受盘人，认为其发盘因逾期接受而失效。以上表明，逾期接受是否有效，关键看发盘人如何表态。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,5、接受的撤回或修改公约采取了大陆法“送达生效”的原则。如果撤回通知于接受原发盘应生效之前或同时送达发盘人，接受得予撤回。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,6、接受的撤消接受一旦生效，合同即告成立，所以不存在撤销问题。以行为表示接受时，不涉及接受的撤回问题。采用传真、EDI、电子邮件等形式订立合同，发盘和接受都不可能撤回。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,3.2国际贸易合同成立的时间与合同生效的条件3.2.1合同成立的时间根据公约规定，合同成立的时间为接受神效的时间，而接受生效的时间，又通知到达发盘人或按交易习惯及发盘要求作出接受行为为准。合同成立的的时间有两个判断标准：一是有效接受的通知到达发盘人时，合同成立；二是受盘人作出接受行为时，合同成立。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,3.2.2合同生效的条件贸易的一方明确表示接受另一方的交易条件，在法律上构成了合同的要件。具体地说，构成一项有效的买卖合同应必备如下条件。（1）买卖双方当事人应具有法律行为能力的人。（2）双方当事人在自愿基础上的意思表示一致。（3）必须有对价。（4）合同的标的和内容必须合法。（5）必须符合法律规定的形式。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,3.3国际贸易合同主要条款贸易合同有口头合同和书面合同两种形式。在国际贸易业务中，主要是订立书面合同，以更好地明确双方的权利和义务。在我国进出口贸易的实际业务中，主要采用合同书或确认书。书面合同的内容一般包括约首、本文和约尾三个部分。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,一、合同的约首部分约首是合同的首部，它包括合同的名称、编号、订约日期与地点、订约双方当事人的名称与地址等。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,二、合同的本文本文是合同的主体，包括各项交易条件。具体内容如下：（一）商品名称、品质条款商品的名称，或称“品名”，是合同中不可缺少的主要交易条件。商品的名称，对新商品的定名，应力求准确，符合国际上的习惯称呼。对某些商品还应注意选择合适的品名，以利减低关税，方便进出口和节省运费开支。在采用外文名称时，应做到译名准确，与原名意思保持一致，避免含糊不清。合同中商品的品质条款应列明商品的等级、标准、规格和商标等内容，如果是凭样品买卖，则要列明样品的编号或寄送日期。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,（二）商品的数量条款交易双方在数量条款中，一般订明买卖的具体数量和计量单位，按重量计量的商品还应包括重量的规定方法。计量单位的确定方法：按重量、按数量、按长度、按面积、按体积、按容积,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,（三）商品的包装条款包装条款主要是对包装材料、包装方式的规定，如麻袋、纸箱等，通常还要说明包装的数量以及如何包装。根据包装在流通过程中所起作用的不同，可分为运输包装（即外包装）和销售包装（即内包装）两种类型。前者的主要作用在于保护商品和防止出现货损货差，后者除起保护商品的作用外，还具有促销的功能。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,1、外包装的分类2、外包装的标志外包装上的标志，按其用途可分为三种：运输标志、指示性标志、警告性标志。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,运输标志通常是由一个简单的几何图形和一些字母、数字及简单的文字组成，其主要内容包括:目的地的名称或代号；收、发货人的代号、件号、批号。有的运输标志还包括原产地、合同号、发票号、货号、许可证号和体积与重量等内容，由买卖双方根据商品特点和具体要求商定。可能在单据中出现，要特别重视。标准运输标志不使用几何图形或其它图形。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,联合国欧洲经济委员会简化国际贸易程序工作组，在国际标准化组织和国际货物装卸协调协会的支持下，制定了一项标准运输标志向各国推荐使用。该标准运输标志包括：（）收货人或买方名称的英文缩写字母或简称；（）参考号，如运单号，订单号或发票号；（）目的地；（）件号。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,指示性标志是提示人们在装卸、运输和保管过程中需要注意的事项，一般都是以简单、醒目的图形和文字在包装上标出。警告性标志又称危险货物包装标志。凡在运输包装内装有爆炸品、易燃物品、有毒物品、腐蚀物品、氧化剂和放射性物资等危险货物时，都必须在运输包装上标明用于各种危险品的标志，以示警告，便于装卸、运输和保管人员按货物特性采取相应的防护措施，以保护物资和人身的安全。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,3、内包装的要求销售包装,又称内包装，它是直接接触商品并随商品进入零售网点和消费者直接见面的包装。这类包装除必须具有保护商品的功能外，更应具有促销的功能。因此，对销售包装的造型结构、装璜画面和文字说明等方面，都有较高的要求：（1）便于陈列展售；（2）便于识别商品；（3）便于携带及使用；（4）要有艺术吸引力。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,4、内包装的装潢画面和文字说明装潢画面要求美观大方有艺术吸引力，突出商品特性，适应当地的风俗习惯。文字说明包括品名、商标、数量、规格、成分、使用说明等。文字说明和标签应符合有关国家的标签管理规定。（补充：物品条码标志，物品条码是一种产品代码，由一组带有数字的黑白及粗细间隔不等的平行条纹所组成。计算机能自动地识别条形码的信息，确定商品名、品种、数量、生产日期、制造厂商、产地等。）,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,5、包装条款的规定包装条款一般包括包装材料、方式、规格、标志和包装费用的负担等内容。商订包装条款时，需要注意下列事项：（1）考虑商品特点和不同运输方式的要求。（2）对包装的规定要明确具体。一般不宜采用“海运包装”和“习惯包装”之类术语。（3）关于包装费用，一般包括在货价之中，不另计收。有特殊要求的，另计。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,（四）商品的价格条款价格条款主要包括单价和总值两项内容，单价由计价货币、单价、计量单位和贸易术语构成。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,（五）商品的装运条款商品的装运条款应包括装运时间、装运港（地）、目的港（地）和分批装运或转运等内容。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,（六）商品的支付条款买卖合同中的支付条款要明确规定结算方式，其主要有汇付、托收和信用证等。汇付方式通常用于预付货款和赊账交易。为明确责任，在买卖合同中应当规定汇付的时间、具体的汇付方法和金额等。凡以托收支付方式结算货款的交易，在买卖合同的支付条款中，必须明确规定交单条件、付款责任、承兑责任和付款期限等内容。凡以信用证支付方式结算货款的交易，在买卖合同中应明确规定开立信用证的时间、信用证的种类、信用证议付的时间和地点等内容。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,（七）货运保险条款该条款须明确规定由谁办理保险，确定投保险别和保险金额，并注明以何种保险条款为依据以及该条款的生效日期。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,（八）商品检验检疫条款商品检验检疫条款一般包括检验权的规定、检验或复验的时间和地点，检验机构、检验项目和检验证书等内容。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,（九）不可抗力条款不可抗力条款主要规定不可抗力的范围，不可抗力处理和原则和方法，还应包括不可抗力事故发生后通知对方的期限、方法以及出具证明机构等内容。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,（十）索赔条款贸易合同中的索赔条款一般规定索赔的时效和责任的界定。（十一）仲裁条款仲裁条款的内容一般包括仲裁地点、仲裁机构、仲裁规则和裁决的效力。在规定仲裁地点时，我方一般首先争取规定在我国仲裁。,LOGO,Yoursitehere,第三章国际贸易合同订立,三、合同的约尾部分合同的约尾通常载明双方当事人的全称及其代表人的签章和签约的时间。,