国际贸易实务(第9章).ppt

Chapter9TheConclusionofSalesContracts,第一节国际货物买卖合同的磋商一、交易磋商(businessnegotiation)的定义是指买卖双方通过直接洽谈或函电的形式，就某项商品的成交条件进行协商，以求达成交易的过程。交易磋商是进出口业务的重要环节之一，一项商品交易业务能否顺利签订合同，主要取决于对贸易条件磋商的如何。,二、交易磋商的方式主要有以下四种：1、口头形式。口头形式是指交易双方在谈判桌上，面对面地谈判，如举办各种交易会、洽谈会、展销会，组织贸易代表团出访，邀请客户来访等；另外还包括国际长途电话进行交易磋商。2、书面形式。是交易双方通过信件、电报、电传等通信方式来洽商交易。3、无纸贸易（electronicdatainterchange)。即通过电子数据交易，也就是按照协议，通过具有一定结构的标准信息在计算机网络中进行交易。,4、以行为表达方式。如在拍卖市场进行拍卖式购进等。交易磋商的具体内容，就是将来要签订的合同中的各项条款。它们包括：品质、数量、包装、价格、保险、支付以及商检、争议索赔、仲裁和不可抗力等。,交易磋商的程序一般包括询盘、发盘、还盘和接受。这4个环节是交易的一般程序，但具体到每一笔交易，并非都要经过这四个环节，然而，发盘和接受是达成交易必不可少的两个基本的环节,三、询盘询盘（inquiry)又称询价，是指准备购买或出售商品的人向潜在的供货人或买主探询该商品的成交条件或交易的可能性的业务行为。询盘对于询盘人和被询盘人均无法律上的约束力。询盘可只询问价格；也可询问交易条件，如品质、规格、数量等，也可索取样品。询盘可由买方发出，称为“邀请发盘”（Invitationtomakeoffer),也可由卖方发出，称为“邀请递盘”（Invitationtomakeabid),由买方发出询盘：请报五菱牌S195柴油机（配水泵）500台FOB上海港最低价，六七月份装船（PLSQUOTE500UNITSOFWULINGS195DIESELENGINE（WATERPUMP）LOWESTPRICEFOBSHANGHAIPORTJUNE/JULYSHIPMENT）。由卖方发出询盘：“可供中国东北大米100公吨”,实例,询盘应注意的问题1、注意询盘的质量。也就是通过询盘来促进该项业务的成交乃至提高公司信用的作用效果。比如语言上的使用，被询盘的对象的情况等。询盘虽然对双方无法律上的约束力，而且也不是每笔交易的必经步骤，但是，双方往往在询盘的基础上经过多次磋商，最后达成交易，如履约双方发生争议，那么原询盘的内容也成为磋商成交文件的不可分割的部分，同样作为处理争议的依据。2、注意询盘的数量。询盘虽然可同时向一个或几个交易对象发出，但不应在某一时期集中对外询盘，以防止暴露我购买或出售心切。,四、发盘(offer)(一）发盘的定义：又称报盘、报价（quotation)、发价，是交易的一方欲购买或销售某种商品，向另一方提出买卖该种商品的交易条件，并愿意按照这些交易条件达成协议和订立合同的一种表示。发盘可以是应对方询盘的要求提出，也可以是在没有询盘的情况下，直接向对方提出，发盘多由卖方提出，习惯上称为“卖方发盘”（sellingoffer),如由买方提出，习惯上称为“买方发盘（buyingoffer)or(bid)”例如：卖方发盘：“可供1000打T恤衫，每打45美元，FOB青岛，56月份装运，不可撤消即期信用证付款。”买方发盘：“订货，大同煤干态发热量6900大卡以上/每公吨，含水分8%以下，80000公吨，910月份装运，每公吨FOB秦皇岛45美圆，不可撤消即期信用证支付，10日内复到有效。,（二）、实盘（FirmOffer)和虚盘（freeofferornonfirmofferorquotation)发盘在国际贸易中，根据发盘人是否承担法律责任，可分为有约束力的发盘（offerwithengagement)和无约束力的发盘（offerwithoutengagement)两种。习惯上把有约束力的发盘叫做“实盘”，把无约束力的发盘叫做“虚盘”。1、实盘的定义：指发盘一般要通过具体内容表示出发盘人（offeror）有肯定达成交易的意向，一旦受盘人（offeree)在有效期内无条件地接受发盘中的交易条件，交易即告达成，合同即告成立，双方均要受合同的约束。,（三）实盘应该具备的条件1、向一个或一个以上特定的人提出，即发盘中应该指明特定的受盘人的名称。如不是向特定人发出，如普通商业广告及向广大公众散发的商品价格表，就不是发盘，只能是一种“邀请发盘”。2、内容十分确定（SufficientlyDefinite)联合国国际货物销售合同公约认为，“一个建议如果写明货物并且明示或暗示地规定了货物的数量和价格或规定如何规定数量和价格的办法，即为十分明确。”,实践中，一项有效发盘的内容十分确定意味着该项发盘必须是完整的(complete),明确的(clear),无保留的（final),具体包括以下要素：（1）标明货物的名称（2）明示或默示地规定货物的数量或规定数量的方法（3）明示或默示地规定货物的价格或规定确定价格的方法。3、表明经受盘人接受发盘人即受约束的意思,（四）虚盘：是指对发盘人无约束力的发盘。凡是不具备实盘条件和要求的发盘都是虚盘。例如发盘的内容不肯定、不明确；或主要交易条件不完备；或发盘人有保留条件等。,（四）发盘的有效期（validityofoffer)发盘的有效期是指发盘人受发出发盘约束的期限。在有效期内，发盘人不得任意撤消或修改发盘的内容。国际贸易中，凡是发盘都应该规定有效期。如“发盘有效至19日我方时间”（offervalidtillninteenthourtime)发盘的有效期也可不做明确的规定或仅做笼统规定，如：“发盘.即复”(offerreplypromptly),这种发盘的有效期可以理解为“合理时间”以内。何谓“合理时间”，要根据实际情况具体确定。其中，交易双方的习惯、发盘的传达方法和货物的性质是重要的因素。,规定有效期的方式有以下两种方式：1、规定最迟送达发盘人的时间，如：“限15日复到有效。2、规定一段接受时间，如“发盘3天有效”。联合国国际货物销售公约对这种规定方式的起讫时间的计算有下列规定：电传或传真方式应从发出时刻起算，信函则从信上载明发信日期，如信上未载明发信日期，则从信封上所载日期起算；如最后一天为发盘人的非营业日而不能送达，则顺延至下一个营业日。,（五）发盘生效的时间发盘生效的时间有各种不同的情况：以口头方式作出的发盘，其法律效力自对方了解发盘内容时生效；以书面形式作出的发盘，关于生效时间，有两种不同的观点：1、发信主义，即认为发盘人将发盘发出的同时，发盘就生效2、受信主义，又称到达主义，即认为发盘必须到达受盘人时生效。我国的合同法关于发盘生效时间的规定采取的是达到主义。,（六）发盘失效（invalidoffer)发盘失效是指发盘法律效力的终结，也称为发盘的终止（offertermination)。最常见的原因有：1、过了规定的有效期或合理时间而没有被受盘人有效接受2、在有效期内被受盘人拒绝或还盘3、在被接受前，发盘人对所发盘进行有效的撤回。4、法律的适用（applicationoflaw)。就是指发盘不符合某项法律的规定而被终止。如受盘人或发盘人在发盘被接受之前丧失行为能力（如患精神病等）或死亡，法人破产等,(六）发盘的撤回（withdrawal)发盘于送达受盘人时生效。发盘人于发盘尚未生效之时，可将其撤回，即撤回通知应在发盘送达受盘人之前到达或同时到达。（七）发盘的撤消（Revocation)是指发盘人在其发盘已经达到受盘人之后，即在发盘已经生效之后，发盘人以一定的方式解除它的效力。公约第16条规定：“在尚未订立合同之前，发盘得予撤消，如果撤消通知在受盘人发出接受通知之前送达受盘人。”但下列两种情况下，发盘不可以撤消：1、发盘中注明了有效期，或以其他方式表明发盘不可撤消的；2、发盘人有理由信赖该发盘是不可撤消的。,三、还盘（counter-offer)(一）定义：还盘也称回盘，是受盘人收到发盘人的发盘后对其内容不同意或不完全同意而提出修改建议作出的一种表示。还盘可以针对价格，即常说的讨价还价；也可以针对品质、交货期、支付方式等其他交易条件提出修改或变更意见，如把3-4月份交货期改为1-2月份交货，把信用证支付方式，改为托收支付方式等。,（二）还盘的性质1、还盘是对发盘的拒绝或否定，还盘一经做出，原发盘即失去效力，发盘人不再受其约束。2、还盘等于受盘人向原发盘人提出的一项新发盘。3、还盘也有虚实之分，即还盘可能是有约束力的实盘，也可能是无约束力的虚盘。4、只有受盘人才可以还盘，非受盘人还盘无效。,四、接受（acceptance)（一）定义：是指交易的一方在接到另一方的发盘或还盘后，以口头或书面的形式或行为向对方无条件地表示完全同意发盘或还盘的内容，并原与之签订合同。接受在法律上称为承诺。接受如同发盘一样，既属于商业行为，也属于法律行为。接受产生的重要法律后果是交易达成，合同成立。,（二）构成接受的条件1、接受必须由受盘人做出。2、接受必须表示出来3、接受必须无条件同意发盘的全部内容。就是说，接受的内容应与发盘的内容一致，才表明交易双方就有关的交易条件达成了一致意见，即所谓“合意”。但附有条件或带有某种限制，即为对发盘的拒绝，从而构成还盘或新的发盘。,例如：A公司向B公司发盘：“供应50台拖拉机，100千瓦，每台CIF香港3500美元，订立合同后两个月装船，不可撤消即期信用证付款，请电复”“supply50tractorswith100kweach,3,500perunitCIFhongkong,shipmenttwomonthsafterthesigningofthecontract,withpaymentofirrevocableL/Catsight,pleasecablereply”。)B公司收到发盘后立即回复：“接受发盘，在订立合同后立即装船。”（yourofferacceptedwithimmediateshipmentuponsigningofcontract.4、接受必须在发盘的有效期内做出。,(三）逾期接受（lateacceptance)也称迟到的接受，指接受通知未能在有效期内或合理时间内到达发盘人。逾期接受一般不能作为法律上的有效接受，而只能作为一项新的发盘。但下列两个情况属于例外：1、公约第21条第1款规定：逾期接受仍有效力，如果发盘人毫不迟延的用口头或书面形式将此种意见通知受益人。2、公约第21条第2款规定：“如果载有逾期接受的信件或其他书面文件表明，它是在传递正常，能及时送达发盘人的情况下寄发的，则该项逾期接受仍具有接受的效力，除非发盘人毫不迟延地用口头或书面形式通知受益人，他认为他的发盘已经失效。,（四）接受撤回（withdrawalofacceptance)指受盘人在接受生效之前撤回其接受的行为。接受撤回是受盘人阻止接受发生效力的一种表示。公约第22条规定：“接受得予撤回，如果撤回通知于接受原应生效之前或同时送达发盘人。”,第三节出口合同的订立,一、国际货物买卖合同的特征国际货物买卖合同与国内货物买卖合同相比，有下列特点：1、买卖的货物一般很少由买卖双方直接交接，而多由负责运输的承运人转交；货物以及与货物有关的单据经由不同的程序分别处理，有时处分单据就是处分货物。2、国际货物买卖的风险大，周期大，程序复杂，买卖双方一般应对货物进行保险。3、买卖双方多处于不同的国家，了解不深，直接付款的情况少，多利用银行收款或有银行直接承担付款责任。4、买方、卖方或双方都面临适用外国法律的问题。5、当事人可以自由选择争议的解决方式和地点。,二、合同成立的时间在我国合同法第32条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”签字或盖章不在同一时间的，最后签字或盖章不在同一时间的，最后签字或者盖章时合同成立。国际贸易中，根据公约的规定，合同成立的时间为接受生效的时间，而生效的时间，又以接受通知到达发盘人或按交易习惯及发盘要求作出接受的行为为准。即合同成立的时间有两个判断标准：1、有效接受的通知到达发盘人时，合同成立。2、受盘人作出接受行为时，合同成立。,三、合同成立的要件根据各国合同法规定，一项合同，除买卖双方就交易条件通过和接受达成协议后，还需具备以下要件：1、合同当事人必须具有签约能力2、合同必须有对价或约因英美法认为，对价（consideration)是指当事人签订合同利益所付出的对价。法国法认为，约因（cause)是指当事人签订合同所追求的直接目的。按照英美法和法国法的规定，合同只有在有对价或约因时，才是法律上有效的合同，无对价或无约因的合同是得不到法律保障的。3、合同内容必须合法4、合同必须符合法律规定的形式5、合同当事人的意思表示必须真实。,四、合同无效的情形根据我国合同法第52条规定，有下列情形之一，合同无效：（1）一方以欺诈、胁逼的手段订立合同，损害国家利益。（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益（3）以合法形式掩盖非法目的（4）损害社会公共利益（5）违反法律、行政法规的强制性规定,五、合同的形式（一）书面形式。常用的形式主要有合同、确认书、协议书和备忘录。1、合同（contract),是交易双方经过交易磋商，就某种商品的买卖所达成的对双方都有约束力的法律文件。其形式比较正规、全面。由卖方草拟提出的合同称为“销售合同”（salescontract),买方草拟的合同称为“购货合同”（purchasecontract)。合同的主要内容有：（1）合同的首部。包括合同的名称，编号，缔约日期，签约地点，双方当事人的全程和法定地点。（2）合同的主体。包括合同的主要条款，如商品名称、品质、规格、数量、单价和总价、装运、保险、支付以及商品检验、索赔、仲裁、不可抗力等项目或条款。,（3）合同的其他条款。包括合同语言、生效期及特记事项。我国合同语言一般都使用中外人对照的表达形式；合同生效期，主要应说明合同在满足什么条件下开始生效的期限；特记事项，主要包括一些合同中未详细说明的有关事宜如何处理，有关合同项的权利和义务如何转让，出国考察及来华服务的费用如何支付、有谁承担和如何计算等。（4）合同的尾部合同尾部的作用主要对合同本身的有关情况进行说明，例如，合同文本的分数以及签约双方的正式签名等,（二）确认书（confirmation)确认书是合同的简化形式。由卖方出具的确认书称为“销售确认书”（salesconfirmation),由买方出具的确认书称为“购货确认书”（purchaseconfirmation)(三)协议书(agreement)也称协定，是合同的另一种形式。所不同的是，合同的格式比较固定，内容比较规范、通用，而协议书的格式计较灵活，包括的内容也比较广泛。,操作题根据下面定单填制一份合同或销售确认书。Buyer:MessesShell海关发票（customsinvoice),估价和原产地联合证明书（C.C.V.O),根据XXX国海关法令的证实发票(certifiedinvoiceinaccordancewithXXXcustomsregulations),后两种也习惯称海关发票；领事发票；厂商发票。3、提单（billoflading),4、保险单（insurancepolicy/certificate)5、产地证明书（certificateoforigin)6、普惠制单据7、装箱单和重量单8、检验证书,第三节进口合同的履行根据公约规定，买方的义务是，必须按照合同和本公约规定支付货物价款和收取货物。在我国的进口业务中，一般FOB价格条件成交的情况较多，如果是采用即期信用证支付方式成交，履行这类进口合同一般经历以下环节：申领进口许可证开立信用证租船接货与投保审单和付汇进口报关和纳税验收和提交货物进口索赔,一、申领进口许可证,1、进出口许可证管理制度某些商品，没有进口许可证，一律不得同外商订立合同，海关凭进口许可证验放货物进口。2、申领进口许可证先向主管机关填制进口货物许可证申请书，递交有关的文件，经发证机关审核后发给进口许可证。,二、开立信用证,1、办理开证手续进口商向当地银行（中国银行）提供有关单据资料、外汇管理部门出具的有关证明，填制开证申请单，向银行交付一定的保证金，开证行则接受办理开证手续。2、开立信用证应注意的事项开立时间严格按合同规定办理及时向开证行办理信用证修改手续内容必须与合同、进口许可证保持一致文字表述要确定，数据要准确。,三、租船接货与投保,1、租船接货在接到卖方备妥货物通知后，委托外运公司派船接货，并及时通知卖方船名、船期。注意事项及时掌握卖方备货和准备装货情况，催促对方按时装货，做到船货衔接.填制进口订舱联系单填制委托订舱更改单。2、办理货运保险,四、审单和付汇,1、审单在接到单证后的3个工作日内完成审核工作。2、付款先向外汇管理局申请外汇使用权，待外汇管理局批准后，向指定银行以本国货币购买外汇，通过银行结算付款。付款方式：按合同或信用证的规定。,3、流程及注意事项银行收到寄来的汇票及单据后，对照信用证的规定，核对单据份数和内容。如内容无误，即由银行对国外付款。同时进出口公司凭银行出具的“付款通知书”向用货部门进行结算。如发现单证不符，应作适当处理。（停止对外付款；不符部分拒付；货到检验合格后再付款；凭卖方或议付行出具担保付款；要求国外改正单据；付款但提出保留索赔权等）拒绝接受单据，开证行必须在收到单据次日起第七个银行工作日以内，以电信方式或其他快捷方式，通知寄单银行或受益人。,五、进口报关和纳税,1、填制进口报关单和办理报关手续进口申报手续必须自运输工具入境之日起14天内进行。2、接受海关查验货物3、缴纳进口税海关按照中华人民共和国海关进口税则的规定，对进口货物计征进口税，主要有：关税、产品税、增殖税、工商统一税及地方附加税、盐税、进口调节税等。4、海关放行,六、验收和提交货物,1、验收货物收货人向检验检疫机构申请报验，正确填制“进口货物报验单”并提供合同和有关单证资料下列货物应在卸货口岸就地检验合同订明须在卸货港检验的货物货到检验合格后付款合同规定的索赔期限较短的货物卸货时已发现残损、短少或有异样的货物凡属法定检验的进口货物，收货人须向卸货口岸的检验检疫机构登记，经检验检疫机构在报关单上加盖“已接受登记”的印章，海关才验放,