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中国联通法律与风险管理部2012年11月,“3B事件”有关问题的法律思考,一“3B事件”基本情况二Robots协议法律属性搜索引擎知识产权问题反垄断和不正当竞争,目录,一、“3B事件”基本情况,一“3B事件”基本情况二Robots协议法律属性搜索引擎知识产权问题反垄断和不正当竞争,目录,二、Robots协议法律属性,Robots协议缘起于google，互联网站所有者使用该协议向搜索引擎爬虫程序给出网站指令，以告诉搜索引擎哪些页面可以抓取，哪些页面不能抓取。互联网搜索引擎服务公约进一步确认，遵守robots协议是目前搜索引擎国际通行的行业惯例和商业规则。,二、Roborts协议法律属性,2.中美两个相关的判例,2000年美国eBayVSBE案,法官认定，BE违反eBay设置的robots协议构成侵权。法官认为，eBay的网站内容属于私有财产，eBay有权通过robots协议对其进行限制。违规抓取的行为无异于“对于动产的非法侵入。”,2006年百度被诉侵权案,法院认为，搜索引擎与网站之间能否建立链接关系，取决于被链网站是否建立禁链协议。法院认同，网站可以创建robots协议索引搜索引擎，以此针对搜索引擎进行维权。由于搜索引擎对搜索结果无法预见控制，法院鼓励权利人采取技术措施。,二、Roborts协议法律属性,网站的权利属性,网站涉及的网络页面、内容作品、数据库等当属著作权保护范畴，但是否构成前述美国判例中的动产物权，尚需对物权（动产）范围进行扩展。立足于网站的著作权保护而言，权利人有权采取技术措施保护其合法权利，避开破坏要担责。,技术措施的判定标准,根据信息网络传播权保护条例、北京高院关于网络著作权纠纷案件若干问题指导意见（一），著作权法上的技术措施要素有：主体适格、利益正当、技术有效。其中技术有效是以一般用户掌握的通常方法能否避开或破解为标准。,Robots协议是否技术措施,我国对此问题法无明文，但前述司法判例中已有涉及，认为robots协议属于技术保护措施。从有效性上来看，如果robots协议对网络爬虫一般都有效，但360搜索通过隐蔽访问来源等方式回避，则笔者倾向于认同构成技术措施。,二、Robots协议法律属性,360搜索robots协议支持：,一“3B事件”基本情况二Robots协议法律属性搜索业务知识产权问题反垄断与反不正当竞争,目录,三、搜索业务知识产权问题,单纯的搜索、链接属于为服务对象传播的信息在网络上传播提供技术、设施支持的帮助行为，不构成直接的信息网络传播行为。搜索业务只要遵循有关法律法规的要求，则可进入“避风港”免除赔偿责任。,搜索引擎的快照功能属于信息网络传播权保护条例中的系统缓存服务。不得是事先存储于服务器之中，且要满足条例21条三个免责条件，不能实质性代替用户对他人网站的访问。搜索引擎的快照功能有滥用的现象。例如：A.本次3B事件中360在放弃强行抓取百度网站内容后，用户通过360搜索百度知道等内容，点击链接后进入的快照页面，涉嫌实质性替代百度网站访问。B.原网页内容已删除、更改或屏蔽，搜索引擎的快照更新的滞后性，涉嫌侵犯信息网络传播权。,三、搜索业务知识产权问题,目前除百度、360之外，大多数搜索引擎都有预览功能，在不脱离搜索结果页面的情况下，用户可通过预览查看原网页的全部或核心内容。这实际上已实质性代替用户对原网页的访问，而且不符合著作权“合理引用”原则，有侵权之嫌疑。,由于谷歌大肆挤压传统媒体的广告收入，以法、德为首的欧洲国家拟对谷歌征税，即要求谷歌为其新闻链接向内容媒体支付版税。“谷歌税”一旦成真，那么将突破现有的知识产权法律和理论，搜索引擎将为新闻链接付费，这也会改变搜索引擎的生存模式。,一“3B事件”基本情况二Robots协议法律属性搜索业务知识产权问题反垄断与不正当竞争,目录,四、反垄断与不正当竞争,四、反垄断与不正当竞争,360搜索与百度搜索结果高度近似、360搜索界面与百度界面雷同、3B之间口水泥巴战、百度禁止360搜索抓取内容.如何从竞争法层面加以认识？,3B事件中，百度通过设置robots协议禁止360搜索，是否构成不正当竞争行为？,ThankYou!,
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