浅谈我国建设工程施工合同法律制度

.浅谈我国建设工程施工合同法律制度关键字：建设工程施工合同 基本认识 案例分析引言：建设工程施工合同是工程施工领域履约的重要依据。而在二十一世纪的法制社会，树立正确的法律意识，掌握建筑法规，遵守建筑法规，应用建筑法规对土木专业的学生来说至关重要，以下就对我国建设工程合同法规方面的内容及案例进行简单的认识分析。正文：第一部分：对我国建设工程施工合同法规的基本认识1999年10月颁布的中华人民共和国合同法规定,合同是当事人或当事双方之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。广义合同指所有法律部门中确定权利、义务关系的协议。狭义合同指一切民事合同。还有最狭义合同仅指民事合同中的债权合同。而建设工程合同是指承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同的订立，应当遵循平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、合法原则等。建设工程合同实质上是一种特殊的承揽合同。建设工程合同可分为建设工程勘察合同、建设工程设计合同、建设工程施工合同。本文主要就建设工程施工合同做简单分析。建设工程施工合同是建设工程合同中的重要部分，是指建设单位与施工单位为完成商定的土木工程，设备安装，管道线路敷设，装饰装修和房屋修缮等建设工程项目明确双方相互间的权利义务(完成工程建设、支付价款等)关系的协议。建设工程施工合同，除了具备合同的一般特征外，还具有自身的特征：有着特殊的“标的物”。该类合同为完成特定的建设项目需要大量的建筑产品。这些建筑产品除具有一般商品的特性外，还应根据不同的工程选用特殊的材料。建设工程施工合同条款多。现在通常包含很多通用条款和专用条款，对于招、投标的许多文件及补充文件，也是合同的重要组成部分。因涉及双方的权利义务内容非常丰富，所以除必备的书面形式要件外，其涉及的内容十分繁杂，条文少则数十条，多则上百条。该类合同涉及法律、法规多。工程项目建设是十分重要的经济活动，对国家和社会的生产生活具有重大影响，其中建设工程质量更是直接关系到人民群众的生命财产安全，因此，国家发布大量的法律，法规及部门规章，来加强对工程项目建设的严格监督和管理。建设工程施工合同具有严格的计划性要求。签订建设工程施工合同，除符合法律有关一般性合同成立的要件外，还需符合一些特定条件。根据建设工程施工合同管理办法(建199378号)的规定，签订建设工程施工合同必须符合以下条件：第一，初步设计已经批准;第二，工程项目已经列入年度建设计划;第三，有能够满足施工需要的设计文件和有关技术资料;第四，建设资金和主要建筑材料设备来源已经落实;第五，投标工程的中标通知书已经下达。合同法第275条在借鉴原有立法经验的基础上，根据施工合同(即建筑安装合同)今后的发展要求，规定了这类合同的内容，包括以下几个方面：(1)工程范围。此内容是施工合同的主要条款，包括工程的具体地点，占地面积，结构特征(如钢筋混凝土的规格，工程跨度、层数等)，是否包括土建，设备安装，装修装饰等。(2)建设工期。包括开、竣工日期以及延期开工的责任、工期延误的责任、工期提前的条件等。(3)中间交工工程的开工和竣工的日期。中间交工工程属于阶段性工程，它制约着整个工程的进度，所以必须明确载明其开、竣工时间。(4)工程质量。建设项目是百年大计，必须做到质量第一。发、承包人必须遵守建设工程质量条例的有关规定，保证质量符合工程建设强制性标准。在此前提下，可以约定工程应达到的等级，即合格或者优良。还应约定质量达不到要求的违约责任及争议的解决办法等。(5)工程造价。或称工程价格，由成本(直接、间接成本)、利润(酬金)和税金构成。包括合同价款、追加合同价款和其他款项。实行招投标的工程应当通过工程所在地招投标监督管理机构采用招投标的方式定价;对于不宜采用招投标的工程，可采用以审定施工图预算为基础，甲乙双方商定工程变更增减价的方式定价。(6)技术资料交付时间。发包人应当在合同约定的时间内向承包人按时提供与本工程项目有关的全部技术资料，否则造成的工期损失或工程变更应由发包人负责。(7)材料和设备供应责任。首先应约定由哪一方负责材料设备的供应，其次应约定材料设备的种类、规格、数量、单价、质量等和供应的时间、地点;最后还要约定验收、保管和违约责任。(8)拨款和结算。拨款是指结算是指在工程交工后，计算工程的实际造价与已经拨付的工程款之间的差额。工程价款的支付可以由发包人先行部分预付，竣工结算后付清;也可以由施工人先垫付后结算拨付。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(以下简称解释)第20条规定，当事人约定发包人在收到竣工结算文件后，在约定的期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理，承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。建筑工程施工发包与承包计价管理办法(2001年12月1日起施行)第16条第二款又规定，“可认为其约定期限均为28日”。(9)竣工验收。验收是工程交付使用前的必经程序，也是发包人支付价款的前提。应该包括验收范围和内容，标准和依据，验收人员的组成，验收方式和日期。建设工程竣工后，发包人应根据施工图纸及说明书、国家颁布的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。按照解释第13条的规定，如建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。第14条规定，承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收，以承包人提交该报告之日为竣工日期;建设工程未经竣工验收的，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。(10)质量保修范围和质量保证期。保修范围应当包括基地基础工程，主体结构工程，屋面防雨工程，以及电气管线，上下水管线的安装，供热、冷工程等项目。质量保证期又称保修期，是指工程各部分正常使用的期限，当事人可以约定该期限，但不能低于国家规定的最低标准。(11)相互协作条款。即当事人根据诚实信用的原则，约定有关通知，协助，保密，施工准备工作的分工，工程变更时的处理办法等。第二部分：就具体案例进行简单分析案例一（建设工程合同的内涵）案情陈述：商场为了扩大营业范围，购得我市集团公司地皮一块，准备兴建商场分店。商场通过招标投标的形式与建筑工程公司签订了建筑工程承包合同。之后，承包人将各种设备、材料运抵工地开始施工。施工过程中，城市规划管理局的工作人员来到施工现场，指出该工程不符合城市建设规划，未领取施工规划许可证，必须立即停止施工。最后，城市规划管理局对发包人做出了行政处罚，处以罚款2万元，勒令停止施工，拆除已修建部分。承包人因此而蒙受损失，向法院提起诉讼，要求发包人给予赔偿。案例具体分析：本案双方当事人之间所订合同属于典型的建设工程合同，归属于施工合同的类别，所以评判双方当事人的权责应依有关建设工程合同的规定。本案中引起当事人争议并导致损失产生的原因是工程开工前未办理规划许可证，从而导致工程为非法工程，当事人基于此而订立的合同无合法基础，应视为无效合同。依中华人民共和国建筑法之规定，规划许可证应由建设人，即发包人办理，所以，本案中的过错在于发包方，发包方应当赔偿给承包人造成的先期投入、设备、材料运送费用以及耗用的人工费用等项损失。案例二（建设工程合同应当采用书面形式）案情陈述：承包人和发包人签订了物流货物堆放场地平整工程合同，规定工程按我市工程造价管理部门颁布的综合价格进行结算。在履行合同过程中，因发包人未解决好征地问题，使承包人7台推土机无法进入场地，窝工200天，致使承包人没有按期交工。经发包人和承包人口头交涉，在征得承包人同意的基础上按承包人实际完成的工程量变更合同，并商定按“冶金部广东省某厂估价标准机械化施工标准”结算。工程完工结算时因为窝工问题和结算依据发生争议。承包人起诉，要求发包人承担全部窝工责任并坚持按第一次合同规定的计价依据和标准办理结算，而发包人在答辩中则要求承包人承担延期交工责任。法院经审理判决第一个合同有效，第二个回头交涉的合同无效，工程结算的依据应当依双方第一次签订的合同为准。案例具体分析：本案的关键在于如何确定工程结算计价的依据，即当事人所订立的两份合同哪个有效。依合同法“第二百七十条 建设工程合同应当采用书面形式”有关规定，建设工程合同的有效要件之一是书面形式，而且合同的签订、变更或解除，都必须采取书面形式。本案中的第一个合同是有效的书面合同，而第二个合同是口头交涉而产生的口头合同，并未经书面固定，属无效合同。所以，法院判决第一个合同为有效合同。案例三（工程招标投标活动，应公开、公平、公正进行）案情陈述：1994年初，某房地产开发公司欲开发新区第三批商品房，是年12月，该公司分别在深圳商报和深圳特区报发出招标公告，该房地产开发公司作为招标人就该工程向社会公开招标，择其优者签约承建该项目。此公告一经发布，引起不小反响，先后有二十余家建筑单位投标。原告A建筑工程公司和B建筑工程公司均在投标人之列。A建筑公司基于市场竞争激烈等因素，经充分核算，在标书中做出全部工程造价不超过500万元的承诺，并自认为依此数额，该工程利润已不明显。房地产开发公司组织开标后，B建筑工程公司投标数额为450万元。两家的投标均低于标底500万元。最后B建筑工程公司因价格更低而中标。该工程竣工后，房地产开发公司与B建筑工程公司实际结算的款额为510万元。A建筑公司得知此事后，认为房地产开发公司未依照既定标价履约，实际上侵害了自己的权益，遂向法院起诉要求房地产开发公司赔偿在投标过程中的支出等损失。案例具体分析：本案争议的焦点是：经过招标投标程序而确定的合同总价能否再行变更的问题，这样做是否违反公开、公平、公正的原则。当然，如果是招标人和中标人串通损害其他投标人的利益，自应对其他投标人做出赔偿。本案中无串通的证据，就只能认定调整合同总价是当事人签约后的意思（包括设计变更、现场条件引起措施的变更等）变更，是一种合同变更行为。A建筑工程公司的起诉要求赔偿损失不应支持。如果没有出现上述的施工过程的变更（应以有效签证为准），依法律规定，通过招标投标方式签订的建筑工程合同是固定总价合同，其特征在于：通过竞争决定的总价不因工程量、设备及原材料价格等因素的变化而改变，当事人投标标价应将一切因素涵盖，是一种高风险的承诺。当事人自行变更总价就从实质上剥夺了其他投标人公平竞价的权利并势必纵容招标人与投标人之间的串通行为，因而这种行为是违反公开、公平、公正原则的行为，构成对其他投标人权益的侵害，所以如属实，A建筑公司的主张应予以支持。案例四（施工合同条款必须完备）案情陈述：原告某房产开发公司与被告某建筑公司签订一施工合同，修建某一住宅小区。小区建成后，经验收质量合格。验收后1个月，房产开发公司发现楼房屋顶漏水，遂要求建筑公司负责无偿修理，并赔偿损失，建筑公司则以施工合同中并未规定质量保证期限，以工程已经验收合格为由，拒绝无偿修理要求。房产开发公司遂诉至法院。法院判决施工合同有效，认为合同中虽然并没有约定工程质量保证期限，但依建设部1993年11月16日发布的建设工程质量管理办法的规定，屋面防水工程保修期限为3年，因此本案工程交工后两个月内出现的质量问题，应由施工单位承担无偿修理并赔偿损失的责任。故判令建筑公司应当承担无偿修理的责任。案例具体分析：合同法第二百七十五条施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。本案争议的施工合同虽欠缺质量保证期条款，但并不影响双方当事人对施工合同主要义务的履行，故该合同有效。由于合同中没有质量保证期的约定，故应当依照法律、法规的规定或者其他规章确定工程质量保证期。法院依照建设工程质量管理办法的有关规定对欠缺条款进行补充，无疑是正确的。依据该办法规定；出现的质量问题属保质期内，故认定建筑公司承担无偿修理和赔偿损失责任是正确的。案例五（重大项目必须按规定签定合同）案情陈述：某城市拟新建一大型火车站，各有关部门组织成立建设项目法人，在项目建议书、可行性研究报告、 设计任务书等经市计划主管部门审核后，报国家计委、国务院审批并向国务院计划主管部门申请国家重大建设工程立项。审批过程中，项目法人以公开招标方式与三家中标的一级建筑单位签订建设工程总承包合同，约定由该三家建筑单位共同为车站主体工程承包商，承包形式为一次包干，估算工程总造价18亿元。但合同签订后，国务院计划主管部门公布该工程为国家重大建设工程项目，批准的投资计划中主体工程部分仅为15亿元。因此，该计划下达后，委托方（项目法人）要求建筑单位修改合同，降低包干造价，建筑单位不同意，委托方诉至法院，要求解除合同。法院认为，双方所签合同标的系重大建设工程项目，合同签订前未经国务院有关部门审批，未取得必要批准文件，并违背国家批准的投资计划，故认定合同无效，委托人（项目法人）负主要责任，赔偿建筑单位损失若干。案例具体分析：本案车站建设项目属2亿元以上大型建设项目，并被列入国家重大建设工程，应经国务 院有关部门审批并按国家批准的投资计划订立合同，不得任意扩大投资规模。根据合同法第二百七十三条 国家重大建设工程合同，应当按照国家规定的程序和国家批准的投资计划、可行性研究报告等文件订立。本案合同双方在审批过程中签订建筑合同，签订时并未取得有审批权限主管部门的 批准文件，缺乏合同成立的前提条件，合同金额也超出国家批准的投资的有关规定，扩大了固定资产投资规模，违反了国家计划，故法院认定合同无效，过错方承担赔偿责任，其认定是正确的。参考资料：1.中华人民共和国合同法 中华人民共和国中央人民政府 1999年10月1日2.中华人民共和国建筑法 中华人民共和国中央人民政府 1997年11月1日3.建设工程施工合同管理办法 中华人民共和国住房与城乡建设部 1993年4.建设工程法规及相关知识（第四版） 全国一级建造师职业资格考试用书编写委员会 2015年5月4.