2015年二级建造师法规.doc

无效合同、效力待定合同、可撤销合同的归纳对比无效合同效力待定合同可撤销合同1.一方以欺诈、胁迫手段订立，损害国家利益的合同2.恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同3.以合法形式掩盖非法目的的合同4.损害社会公共利益的合同5.违反法律、行政法规强制性规定的合同1.限制民事行为能力人订立的合同2.无权代理人订立的合同3.无权处分行为1.因重大误解2.显失公平3.欺诈胁迫4.乘人之危五、合同的终止合同权利义务终止的情形一览表分类内涵合同履行完毕清偿合同解除协议或行使解除权债务抵消互负债务，对等消灭债务人将标的物提存债权人不明，标的物提交保管债权人免除债务债权人依法抛弃债权混同债权和债务同归一人2、 当事人承担违约责任应当具备的条件1.违反了合同义务的行为；2.守约方只需要证明违约方不符合合同约定；3.违约方想免责，需要提供免责举证，免责事由仅限于不可抗力。三、承担违约责任的种类承担违约责任的种类主要有：继续履行、采取补救措施、停止违约行为、赔偿损失、支付违约金或定金等。一）继续履行【提示】不可与解除合同方式并用。（二）违约金和定金【注意1】既约定违约金，又约定定金的，只能选其一。【注意2】约定违约金低于实际损失，可以请求法院或仲裁机构予以增加；约定违约金过分高于实际损失，可以请求法院或仲裁机构予以适当减少。违约金与定金的区别比较项目违约金定金时间发生违约时才支付订立合同时支付性质违约时作为对受损失方的补偿作为对自身履行合同的担保支付标准无违约时不发生发生违约才支付无违约，定金可以抵作价款；(定金赔偿合同价款20%)支付定金方违约，不得收回定金；接受定金方违约，双倍返还定金【2012下考题单选题】甲乙双方在合同中约定，一方违约时支付对方1万元人民币违约金。在合同履行中，甲方违约，并因该违约造成了乙方5万元人民币的损失。乙方诉诸法院，可获支持的最高赔偿额为（5）万元人民币。（违约金只有补偿的作用，不是惩罚）三、劳动合同的基本条款必备条款可备条款用人单位的信息劳动者的信息合同期限工作内容和工作地点工作时间和休息休假劳动报酬社会保险劳动保护、劳动条件和职业危害防护其他试用期培训保守秘密补充保险和福利遇4、 订立劳动合同应注意的事项（一）建立劳动关系即应订立劳动合同用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。未同时签订劳动合同的，应自用工之日起1个月内订立。建立劳动关系应当订立书面劳动合同，除非：（1）非全日制用工，以小时计酬为主；（2）在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超为24小时。【提示】不订立书面合同的一方承担法律后果。【注意】用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面合同的向劳动者每月支付2倍的工资；用人单位不与劳动者订立无固定期限劳动合同的自应当订立无固定期限劳动合同之日起每月支付2倍的工资。2.试用期（1）期限合同期试用期不满3个月（以完成一定工作任务为期限的劳动合同）无3个月以上不满1年不超过1个月1年以上不满3年不超过2个月3年以上及无固定期限不得超过6个月【提示】“不满”和“不超过”两个关键词。【注意1】只能约定1次试用期；试用期包含在劳动合同期限内。如仅约定试用期，则该期限不是试用期，而是合同期限。【注意2】以完成一定工作为期限的劳动合同不得设定试用期。 （2） 试用期内的最低工资不低于本单位相同岗位最低档工资的80%；不低于劳动合同约定工资的80%；不低于用人单位所在地的最低工资标准。【注意】三者的逻辑关系是，1和2是或的关系，1、2和3是并且的关系。（3）试用期内合同解除条件的限制除特定情况，用人单位不得解除合同，如解除需说明理由。五、劳动者的社会保险与福利项目内容基本养老保险由用人单位和个人共同缴纳；达到法定退休年龄时累计缴费满15年的，按月领取。基本医疗保险由用人单位和个人共同缴纳；达到法定退休年龄时累计达到国家规定年限的，退休后不再缴可以享受基本医疗保险。工伤保险由用人单位缴纳，职工不缴纳。失业保险由用人单位和职工共同缴纳。生育保险由用人单位缴纳,职工不缴纳。【注意1】失业保险金的领取的条件：（1）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满1年； （2）非因本人意愿中断就业的； （3）已经进行失业登记，并有求职要求的。【注意2】领取失业金的期限与规定 （1）累计缴费15年的，领取最长12个月 （2）累计缴费510年的，领取最长18个月 （3）累计缴费10年以上的，领取最长24个月 （4）重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取期限与前次应领而未领的期限合并计算，最长不超过24个月【例题单选题】王某自2003年起在某建筑工程公司工作，工作期间一直与公司共同缴纳失业保险。王某在2009年曾失业4个月，期间一直领取失业保险金。随后又找到新工作并继续缴纳失业保险费。2011年王某再次失业，王某领取失业保险金的期限为（24个月）。1.20032009 7年（领取最长18个月） 2.2009年领4个月 剩18-4=14月 3.20092011 3年(领取最长12个月)4.14+12=26月 5.合并计算，最长不超过24个月（故24个月）2Z204026违法行为应承担的法律责任一、劳动合同订立中违法行为应承担的法律责任违法行为法律责任用人单位提供的劳动合同未载明必备条款；或者未向劳动者交付合同责令改正；赔偿损失未签订劳动合同自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者签订劳动合同，双倍工资；满1年，视为签订了无固定期限劳动合同用人单位当签订无固定期限合同而不签订自应当签订无固定期限合同起，支付双倍工资劳动合同被确认无效有过错的一方承担损赔偿责任二、劳动合同履行、变更、解除和终止违法行为应承担的法律责任主体违法行为法律责任用人单位责任未按照约定及时、足额支付劳动报酬支付工资低于最低工资标准安排加班不支付加班费解除或终止劳动合同，为支付经济补偿由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；支付最低工资差额；逾期不支付，责令按应付金额50-100%向劳动者加付赔偿金暴力、威胁或限制人身自由强迫劳动违章指挥或强令冒险危及劳动者人身安全侮辱、体罚、殴打、非法搜查、拘禁劳动者劳动条件恶劣、污染严重，对劳动者身心健康造成损害行政处罚；构成犯罪，追究刑责；民事赔偿违法解除或终止劳动合同按照补偿金的2倍，支付赔偿金未向劳动者出具解除或终止劳动合同的书面证明责令改正，赔偿劳动者损失招用尚未解除或终止劳动关系的劳动者，给其它单位造成损失承担连带赔偿责任劳动者违法解除劳动合同造成单位损失，承担赔偿责任违反保密义务或竞业限制劳务派遣单位劳务派遣单位违法责令改正；情况严重，罚款1000-5000元/人，并由工商部门吊销营业执照给被派遣劳动者造成损害与用工单位承担连带赔偿责任三、劳动保护违法行为应当承担的法律责任违法行为法律责任违法延长劳动时间劳动行政部分给予警告，责令改正，可以罚款劳动安全设施和劳动卫生条件不符合要求有劳动行政部门或有关部门责令改正，可罚款；情节严重，由县级以上人民政府责令停产整顿；发生重大事故，责任人比照刑法（187）135条“重大劳动安全事故罪”追究非法雇佣童工（非法招用不满16岁的未成年人）由劳动行政部门责令改正，处以罚款；情节严重的，由工商行政管理部门吊销营业执照侵害女职工和未成年工合法权益由劳动行政部门责令改正，处以罚款；对女职工或未成年人造成损害的，应当承担赔偿责任无故不缴纳社保费用劳动行政部门，责令限期改正，逾期不缴纳，可以加收滞纳金【注意1】失业保险金的领取的条件：（1）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满1年； （2）非因本人意愿中断就业的； （3）已经进行失业登记，并有求职要求的。【注意2】领取失业金的期限与规定 （1）累计缴费15年的，领取最长12个月 （2）累计缴费510年的，领取最长18个月 （3）累计缴费10年以上的，领取最长24个月 （4）重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取期限与前次应领而未领的期限合并计算，最长不超过24个月【例题单选题】王某自2003年起在某建筑工程公司工作，工作期间一直与公司共同缴纳失业保险。王某在2009年曾失业4个月，期间一直领取失业保险金。随后又找到新工作并继续缴纳失业保险费。2011年王某再次失业，王某领取失业保险金的期限为（24）。【注意1】价款约定不明的处理原则补充协议；按合同有关条款和交易习惯确定；订立合同时履行地的市场价格。执行政府定价或指导价的变动情况原则价格上涨价格下跌按期交付的就新原则按新价格按新价格逾期交付的逾期交付标的就低原则原价格新价格逾期提取标的就高原则新价格原价格【记忆】谁违约，就惩罚谁。 三、 标的物毁损灭失风险的承担情况处理规定一般原则（以交付作为分水岭）毁损灭失风险，在标的物交付之前由出卖人承担，在交付之后由买受人承担因买受人原因致使标的物不能按期限交付的买受人自违约之日起承担风险出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物（符合一般原则）除合同另有约定的外，一般自买卖合同成立之时由买受人承担需要运输的标的物，出卖人将标的物交付给第一承运人后毁损、灭失的风险由买受人承担出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的不影响标的物毁损、灭失风险的转移（自合同成立由买受人承担）出卖人交付的标的物质量不符合要求的买受人可拒绝接受或者解除合同，标的物毁损灭失风险由出卖人承担5、 孳息的归属和买卖合同的解除（一）标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有；交付之后产生的孳息，归买受人所有。（二）买卖合同的解除1.主物解除，从物解除；从物解除，主物不受影响 2.数物中一物不符合规定，则解除一物，特殊情况全部解除 3.分期付款的买受人未支付到期价的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人有权要求买受人支付全部价款或者解除合同四、在文物保护单位保护范围和建设控制地带施工的规定在文物保护单位保护范围和建设控制地带，不得建设污染文物单位及环境的设施；不得进行可能影响文物单位安全及环境的活动；已经污染的，限期治理。（一）承担文物保护单位的修缮、迁移、重建工程的单位应当具有相应的资质证书情况证书承担文物保护单位修缮、迁移、重建工程的单位（两证齐全）文物行政主管部门颁发的文物保护工程资质证书建设行政主管部门颁发的资质证书不涉及建筑活动的文物保护单位的修缮、迁移、重建（一证即可）只要有文物保护工程资质证书即可（四）文物修缮保护工程的设计施工管理批准级别内容由国家文物局批准全国重点文物保护单位国家文物局认为有必要由其审查的其它省级文物保护单位由省级文物局批准其它2Z206013违法行为应承担的法律责任1.未取得安全生产许可证擅自从事施工活动责令其在建项目停止施工；没收违法所得；并处10万元50万元以下的罚款；造成重大安全事故或者其他严重后果，构成犯罪的，追究刑事责任2. 以不正当手段取得安全生产许可证项目内容建筑施工企业隐瞒有关情况或提供虚假材料申请安全生产许可证的不予受理或者不予颁发安全生产许可证给予警告1年内不得申请安全生产许可证建筑施工企业以欺骗、贿赂等不正当手段取得安全生产许可证的撤销证书3年内不得再次申请证书构成犯罪的，追究刑事责任 【注意】专职安全生产管理人员配备标准总承包资质序列专业承包资质序列劳务分包资质序列施工企业的分公司、区域公司等较大的分支机构特级不少于6人不少于2人不少于2人一级不少于4人不少于3人二级及以下不少于3人不少于2人具体人数可根据企业经营规模、设备管理和生产需要予以增加 2Z206022施工项目负责人的安全生产责任一、施工项目负责人的执业资格和安全生产责任项目负责人即项目经理，必须具有建造师执业资格 （1）对建设工程项目的安全施工负责（2）落实安全生产责任制度、安全生产规章制度和操作规程 （3）确保安全生产费用的有效使用 （4）根据工程特点组织制定安全施工措施，消除安全事故隐患 （5）及时、如实报告生产安全事故 【记忆】落实责任，用好钱，组织制定措施，并汇报。施工单位和项目部的安全生产责任对比施工单位安全责任项目负责人安全责任施工单位主要负责人对安全生产工作全面负责制定安全生产规章制度和操作规程（规则）保证本单位安全生产条件所需资金的投入（钱）项目负责人对项目的安全施工负责落实安全生产责任制度、安全生产规章制度和操作规程确保安全生产费用的有效使用根据工程特点组织制定安全施工措施，消除安全事故隐患及时、如实报告生产安全事故（二）安全专项施工方案的审核由施工单位技术部门组织本单位施工技术、安全、质量等部门专业人员进行审核。不需专家论证由施工单位技术负责人签字，报监理单位由总监理工程师签字专家论证施工单位技术负责人、项目总监理工程师和建设单位项目负责人签字。【提示1】实行总承包的，应当由总承包单位技术负责人及相关专业承包单位技术负责人签字。【提示2】审核签字后，施工单位不得擅自修改，如需修改需重新审核。【提示3】专家论证会由施工单位组织,实行总承包的,由总承包单位组织【提示4】需要验收的危险性较大的分部分项工程，验收合格的，经施工单位项目技术负责人及项目总监理工程师签字后，方可进入下一步。 （二）不同施工阶段和暂停施工应采取的安全施工措施夏季要防暑降温；冬季要防寒防冻；夜间施工应有足够的照明；雨期和冬季施工，要防滑；傍山沿河要防滑坡；大风、大雨应暂停施工。【注意】施工现场暂时停工，应由施工单位作好现场防护（无论是谁的原因），费用根据责任由施工合同的当事人某一方承担。 【链接】施工单位只承担自身原因、错误引起的责任；所有非施工单位原因（建设单位、第三方原因或是不可抗力），均应由建设单位承担。2Z206041生产安全事故的等级划分标准事故分类人员伤亡直接经济损失特别重大事故30人以上死亡或100人以上重伤1亿元以上重大事故10人以上30人以下死亡或50人以上100人以下重伤5000万元以上1亿元以下较大事故3人以上10人以下死亡或者10人以上50人以下重伤1000万元以上5000万以下一般事故3人以下死亡或10人以下重伤1000万以下【提示1】以上包括本数，以下不包括本数【提示2】人员伤亡与直接经济损失两个条件满足其一即可定性 1.应急救援预案的分类综合应急预案专项应急预案现场处置方案本单位的应急组织机构及职责预案体系及响应程序事故预防及应急保障应急培训及预案演练危险性分析可能发生的事故特征应急组织机构与职责预防措施应急处理程序应急保障危险性分析可能发生的事故特征应急处理程序应急处置要点注意事项（一） 事故调查的管辖事故级别及情况调查主体特别重大事故国务院或者国务院授权部门组织调查重大事故事故发生地的省级政府调查较大事故事故发生地的市级政府调查一般事故事故发生地的县级政府调查未造成人员伤亡的一般事故县级政府可委托事故发生单位组织调查【提示】前四类各级政府均可授权或委托有关部门进行调查【注意1】关于调查管辖的其它规定【注意2】上级政府认为必要的，可以调查由下级政府负责调查的事故【注意3】自事故发生之日30日内，交通事故、火灾发生之日7日，因事故伤亡人数变化导致事故等级发生变化，上级政府可组织事故调查组进行调查【注意4】特别重大事故以下等级事故，事故发生地与事故发生单位不在同一个县级区域的，由事故发生地政府调查（属地原则），事故发生单位所在地政府应当派人参加 四、施工生产安全事故的处理（1）重大事故、较大事故、一般事故，政府自收到调查报告之日起15日内做出批复（2）特别重大事故，30日内做出批复 （3）特殊情况下可延长，但延长时间最长不超过30日 【注意】处理结果公布由负责事故调查的政府或其授权部门向社会公布。第一节工程建设标准2Z207011工程建设标准的分类我国的标准分为国家标准、行业标准、地方标准和企业标准。又可以分为强制性标准和推荐性标准。【提示】违反强制性标准违法，推荐性标准如果双方约定，违约。 三、对工程建设强制性标准实施的监督管理【注意1】内容规定监督机构各级建设行政主管部门监督方式重点检查、抽查、专项检查三种方式监督内容工程技术人员是否熟悉、掌握强制性标准工程项目的规划、勘察、设计、施工、验收等是否符合强制性标准的规定工程项目采用的材料、设备是否符合强制性标准的规定工程项目的安全、质量是否符合强制性标准的规定工程项目采用的导则、指南、手册、计算机软件的内容是否符合强制性标准的规定【注意2】各阶段对强制性标准进行监督的单位工程阶段监督机构规划阶段规划审查机关勘察、设计阶段施工图设计文件审查机构施工阶段建筑安全监督管理机构施工、监理、验收等阶段工程质量监督机构二、总分包单位的质量责任总包单位建筑工程实行总承包的，工程质量由总承包单位负责，分包单位应接受总承包单位的质量管理总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任总包或分包赔偿损失后，有权依据分包合同对不属于自己责任的那部分赔偿对另一方追偿分包单位分包单位应当按照分包合同约定对其分包工程的质量向总承包单位负责二、施工检测的见证取样和送检（一）见证取样和送检见证取样：施工单位的现场试验人员对涉及结构安全的试块、试件以及有关材料，应当在建设单位或者工程监理单位监督下现场取样，并送具有相应资质等级的质量检测单位进行检测。【注意】须见证取样的：承重结构的试块试件用于承重结构的混凝土试块用于承重墙体的砌筑砂浆试块用于承重结构的钢筋及连接接头试件用于承重墙的砖和混凝土小型砌块其它用于拌制制混凝土和砌筑砂浆的水泥用于承重结构的混凝土中使用的掺加剂地下、屋面、厕浴间使用的防水材料【提示1】见证取样和送检的比例，不得低于有关技术标准中规定应取样数量的30%；【提示2】样品作出标识和封志，并由见证人员和取样人员签字；【提示3】由见证人员和取样人员对试样的代表性和真实性负责。 六、依法对设计文件进行技术交底设计单位应当就审查合格的施工图设计文件向施工单位作出详细说明【链接】安全施工技术交底，建设工程施工前，施工单位负责项目管理的技术人员应当对有关安全施工的技术要求向施工作业班组、作业人员做出详细的说明，并由双方签字确认。四、工程监理的职权和权限未经监理工程师签字，建筑材料、建筑构配件和设备不得在工程上使用或者安装，施工单位不得进行下一道工序的施工。未经总监理工程师签字，建设单位不拨付工程款，不进行竣工验收。【链接】专项施工方案也需要总监理工程师签字。五、工程监理的形式监理工程师应当按照工程监理规范的要求，采取旁站、巡视和平行检验等形式，对建设工程实施监理。【链接】对于质量监督机构，采取的监督形式有：重点检查，抽查，专项检查【对比解析】监理和政府质量监督监理政府质量监督主体监理公司企业质量监督机构代表政府部门依据法律、法规有关技术标准设计文件建设工程承包合同工程质量法律、法规强制性标准的执行情况工作是否违法是否违约只看是否违法不看是否违约二、建设工程竣工消防验收工程分类竣工验收程序法律后果国务院公安部门规定的大型的人员密集场所和其他特殊建设工程建设单位应当向公安机关消防机构申请消防验收。未经消防验收或者消防验收不合格的，禁止投入使用；擅自使用的，责令停产停业。其他建设工程建设单位在验收后应当报公安机关消防机构备案，公安机关消防机构应当进行抽查。抽查不合格的，应当停止使用。【注意】公安消防机构自受理消防验收申请之日起20日内组织消防验收，出具消防验收合格意见 建设单位组织竣工验收，应对建筑是否符合民用建筑节能强制性标准进行查验；不符民用建筑强制性标准的，不得出具竣工验收合格报告；单位工程竣工验收应在建筑节能分部工程验收合格后进行。建设项目-单项工程-单位工程-分部工程-分项工程单项工程：独立设计文件+独立发挥效能（如图书馆）单位工程：独立设计+独立组织施工（不能独立发挥效能）（土建、安装） 土建分部分项工程（二）节能验收的组织主持参加人检验批和隐蔽工程验收监理工程师施工单位相关专业的质量检查员和施工员参加节能分项工程验收监理工程师施工单位项目技术负责人和相关质量检查员、施工员参加节能分部工程验收总监理工程师施工单位项目经理、项目技术负责人和相关人员参加，同时施工单位的质量或技术负责人和设计单位的节能设计人员应参加（一）工程竣工结算的编制与审审核分类编制审查单位工程竣工结算具体承包人发包人工程总承包的，在总包审查的基础上，发包人审查单项工程竣工结算总承包人发包人或委托具有相应资质的工程造价咨询机构建设项目竣工结算总承包人发包人或委托具有相应资质的工程造价咨询机构政府投资项目竣工结算同级财政部门审查（二）工程竣工结算审查期限（两类）1.单项工程竣工结算（如图书馆、宿舍楼）承包人应在提交竣工验收报告的同时递交竣工结算报告。工程价值发包人的审查时限500万以下20天500万2000万30天2000万5000万45天5000万以上60天2.建设项目的竣工总结算在最后一个单项工程竣工结算审查确认后15天内汇总；送发包人后30天内审查完成。 二、建设工程质量的最低保修期限保修范围及其在正常使用条件下各自对应的最低保修期限：保修范围和内容保修期基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体工程设计文件规定的该工程的合理使用年限；屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏5年供热与供冷系统2个采暖期、供冷期电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程2年【注意1】从竣工验收合格之日起计算；协商约定的保修期限，不得低于法规规定的标准。【注意2】产权所有人应当委托具有相应资质等级的勘察、设计单位鉴定，并根据鉴定结果采取加固、维修等措施，重新界定使用期 2Z208022 民事诉讼当事人和代理人一、当事人诉讼当事人：原告、被告、共同诉讼人和第三人；（注意狭义和广义）【区别】诉讼参加人包括：原告、被告、第三人、证人、鉴定人和勘验人。【提示】第三人是指对他人争议的诉讼标的有独立的请求权，或者虽无独立请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，而参加到原告、被告已经开始的诉讼中进行诉讼的人。【链接】在转包、违法分包案件中，实际施工人以发包人为被告主张权利的，法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人（第三人）；发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。一、仲裁裁决的执行效力一方当事人不履行的，另一方可向人民法院申请强制执行申请执行仲裁裁决的，由被执行人所在地或被执行财产所在地的中级人民法院管辖。【链接】民事诉讼的执行：由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。其他的法律文书，由被执行人所在地或执行财产所在地人民法院执行。申请执行期间为两年，自仲裁裁决书规定履行期限或仲裁机构的仲裁规则规定履行期间的最后1日起计算，分期履行的，每次履行期间的最后1日计算。【提示】和民事诉讼一样。P318