2021国家开放大学电大本科《案例行政法学》期末试题及答案

2021国家开放大学电大本科案例行政法学期末试题及答案（试卷号：1227）一、案情摘要（三题，共50分）张某系某市铁路公安分局民警。一日中午到饭馆吃饭。邻桌两伙人争吵，继而动手。张某欲上前制止。 此时两伙中的一人从口袋里掏出刀子，将对方一人扎伤。张某见状，即从腰间抽出手枪，欲阻止该人。打 架的人见有警察，便高喊“警察来了”，众人陆续散去。张某即提枪追拿。由于追拿心切及吃饭的人众多， 桌椅横七竖八，张某一不小心，腿被桌子绊了一下，一跤摔在地上，手也随之碰在地上，只听到两声枪响, 子弹打在水泥地上，反弹起来打在一名旁观者王某腿上，将其打伤。后王某找张某要求赔偿。问题：1. 本案中，张某的行为是公务行为，还是个人行为？（15分）2. 本案中，王某的损失应当由谁承担？（15分）3. 如果张某在此案件中违法使用手枪造成王某受伤，王某的损失应当由谁以什么方式承担？（20分） 答题要求：（1）对案例分析时，均需从理论和我国的相关法律规定方面进行阐述。（2）对三个小问题分析的字数总和应不少于500字。1. 本案中，张某的行为是公务行为，还是个人行为？（15分）答：本案中，张某的行为是公务行为。（5分）因为张某作为一名警察，赋有保护人们人身和财产安 全的法定义务。因此其行为为依职责行为，即公务行为。（10分）2. 木案中，王某的损失应当由谁承担？（15分）答：本案中，王某的损失应当由某市铁路公安分局予以行政补偿。（5分）因为张某的行为为公务行 为，旦其是某市铁路公安分局的工作人员。（10分）3. 如果张某在此案件中违法使用手枪造成王某受伤，王某的损失应当由谁以什么方式承担？（20分）答：如果张某在此案件中违法使用手枪造成王某受伤，张某的行为亦为职务行为，因此王某的损失仍 然由某市铁路公安分局承担。（10分）只是以行政赔偿的方式予以承担的。（10分）二、案情摘要（三题，共50分）某市规划局为凤凰公司颁发建设工程规划许可证，同意其将临长江大街的2层楼房翻建为4层楼房。 其后，凤凰公司又申请增建4层，但规划局对此始终没有答复。1年后，凤凰公司建成8层楼房一栋，命 名为凤凰大厦。不久，规划局下达行政处罚决定，认定：凤凰公司超出批准范围建成凤凰大厦，属违法建 设；大厦所在长江大街是历史名街，某市城市总体规划对长江大街景观之保护规定要求，沿街建设要“从 整体环境出发，使新旧建筑互相协调，保证完美的风貌”，而凤凰大厦5-8层遮挡了长江大街的典型景观 天主堂尖顶，严重影响长江大街景观。根据城市规划法第40条规定，限凤凰公司60日内拆除大厦 5-8层。凤凰公司请求规划局减少拆除面积，遭到拒绝后，诉至法院。受诉法院经现场勘察确认：凤凰大 厦5-8层只有一小部分遮挡天主堂尖顶。问题：4. 本案原告未经合法审批，即行开工，违法事实清楚。但是本案被告某市规划局的处理行为有无不 当甚至违法之处呢？为什么？（15分）5. 什么是比例原则？本案中某市规划局的行政处罚行为是否违反了比例原则？（25分）6. 本案应如何处理？（10分）答题要求：（1）对案例分析时，均需从理论和我国的相关法律规定方面进行阐述。（2）对三个小问题分析的字数总和应不少于500字。4. 本案原告未经合法审批，即行开工，违法事实清楚。但是本案被告某市规划局的处理行为有无不 当甚至违法之处呢？为什么？（15分）答：某市规划局对当事人的合法申请存在拖延履行的情形，且监管不作为，没有依法履行其法定职责。 （5分）木案中，原告向被告提出扩建申请，被告始终不予答复，这已经构成了事实上的不行为；其次在 原告施工期间，被告又出现了监管不作为的情形，导致实体建筑全部建成，最终导致本案在最后处理时难 度加大。这都是由于被告没有严格依法履行法定职责而造成的。可见本案原告违法，但被告亦违法，且违 法情节和性质更为严重。（10分）5. 什么是比例原则？本案中某市规划局的行政处罚行为是否违反了比例原则？（25分）答：比例原则是指行政主体实施行政行为时，应当兼顾行政目标的实现和保护相对人权益，如为实现 行政目标可能对相对人权益造成某种不利影响，应使这种不利影响限制在尽可能小的范围和限度内，保持 二者处于适度的比例。（10分）具体来说，比例原则要求：（1）行政行为具有妥当性，行政行为不仅要合 法，还要符合情理，比较妥当，易于实施和接受。（2）行政行为具有必要性，尤其是实施对行政相对人权 益不利的行政行为时，只有认定该行为对于达到相应行政目的确实是必要的、必需的，才能实施。（3）损 益性行政行为必须具有比例性，即行政主体在实施不利于行政相对人的行政行为时，必须在多种方案中进 行选择，择其成本最小的、损害最小的方案实施，以尽可能小的成本来实现行政目标，同时也能够尽量减 少对行政相对人的不利影响。本案中，某市规划局所作的处罚决定中，拆除的面积明显大于遮挡的面积， 不必要地增加了原告的损失，给原告造成了过度的不利影响，违反了比例原则。同时木案中原告和被告均 有违法之处，而且部分违法结果的形成亦与被告有关，因此不应由原告承担全部法律责任，原告应只在其 法定范围内承担其违法责任。（15分）6. 木案应如何处理？（10分）答：撤销被告的处罚决定，予以变更。（5分）鉴于凤凰大厦已经全部建成，因此拆除遮挡天主堂尖 顶的部分，其他违法建筑，予以罚款保留，即减少了拆除面积，加大罚款数额。（5分）