第七章 合同的变更和转让

第七章合同的变更和转让第七章合同的变更和转让第一节合同的变更第一节合同的变更 第二节合同权利的转让第二节合同权利的转让第三节合同义务的转移第三节合同义务的转移第四节权利和义务的概括转移第四节权利和义务的概括转移第一节合同的变更第一节合同的变更 一、合同的变更一、合同的变更 合同的变更有合同的变更有广义广义和和狭义狭义两种。两种。 广义的变更广义的变更指合同内容和主体的变更。指合同内容和主体的变更。 狭义的变更狭义的变更仅指合同的内容的变化。仅指合同的内容的变化。 二、合同变更的要件二、合同变更的要件 最根本的要件最根本的要件是是双方当事人协商一致双方当事人协商一致，法律、，法律、行政法规规定需要办理法定手续的，应依其行政法规规定需要办理法定手续的，应依其规定办理。规定办理。案例分析案例分析 某年某年2 2月月3 3日，市建筑公司与水泥公司签订购销水泥日，市建筑公司与水泥公司签订购销水泥的合同。规定：水泥公司供给建筑公司某型号的水泥的合同。规定：水泥公司供给建筑公司某型号的水泥500500吨，吨，300300元元/ /吨，吨，2 2月月1717日交货。不久，因业务变化，日交货。不久，因业务变化，建筑公司仅需要建筑公司仅需要300300吨，并于吨，并于2 2月月7 7日派人与水泥公司日派人与水泥公司协商，水泥公司经办人提出等其法定代表人回来后再协商，水泥公司经办人提出等其法定代表人回来后再说。此后双方再未对数量进行过商谈。说。此后双方再未对数量进行过商谈。2 2月月1717日水泥日水泥公司将公司将500500吨货送到建筑公司，建筑公司仅收下吨货送到建筑公司，建筑公司仅收下300300吨，吨，其余拒收。水泥公司由此诉至法院，要求建筑公司继其余拒收。水泥公司由此诉至法院，要求建筑公司继续履行合同，并支付续履行合同，并支付200200吨水泥的价款。吨水泥的价款。主合同变更，担保合同如何处理主合同变更，担保合同如何处理 A A公司于公司于20092009年年1 1月月2626日向某银行贷款日向某银行贷款10001000万万元，借期元，借期1 1年，由年，由B B公司提供连带责任，保证公司提供连带责任，保证期间为期间为20102010年年1 1月月2626日至日至20112011年年1 1月月2626日。贷款日。贷款于于20102010年年1 1月月2626日到期后，日到期后，A A公司提出因一些公司提出因一些应收款没有收回，希望延期应收款没有收回，希望延期6 6个月还款。银行个月还款。银行与与A A公司签订了延期还款协议，将还款期延至公司签订了延期还款协议，将还款期延至20102010年年6 6月月2626日。但该情形未告知担保人日。但该情形未告知担保人B B公司。公司。问：担保人是否还需承担担保责任？问：担保人是否还需承担担保责任？担保法司法解释的规定担保法司法解释的规定 债权人与债务人对主合同数量、价款、币债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容做了变动，种、利率等内容做了变动，未经未经保证人同意保证人同意的，如果的，如果减轻减轻债务人的债务的，保证人仍应债务人的债务的，保证人仍应对变更后的合同承担保证责任；如果加重债对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对务人的债务的，保证人对加重的部分加重的部分不承担不承担保证责任。保证责任。 如果是主合同的履行期限变更，而没有经如果是主合同的履行期限变更，而没有经过保证人书面同意的，保证人在过保证人书面同意的，保证人在原保证期间原保证期间内承担责任。内承担责任。 第二节合同权利的转让第二节合同权利的转让 不改变合同权利的内容不改变合同权利的内容（一）权利转让（一）权利转让转让的对象是合同债权转让的对象是合同债权 特点特点可以是全部或部分的转让可以是全部或部分的转让（二）合同权利转让的（二）合同权利转让的条件条件（见书）（见书）（三）合同权利转让的（三）合同权利转让的法律效力法律效力 1 1、对内对内效力效力合同权利由让与人转让给受合同权利由让与人转让给受让人让人 2 2、对外对外效力效力债务人向受让人履行债务债务人向受让人履行债务（四）司法实践中，依法直接转移债权的情形（四）司法实践中，依法直接转移债权的情形 1 1、继承；、继承； 2 2、出租人转让财产后，租赁合同对受让人继、出租人转让财产后，租赁合同对受让人继续有效，原出租人对承租方享有的债权转移续有效，原出租人对承租方享有的债权转移给受让人；给受让人； 3 3、连带债务人之间的求偿权；、连带债务人之间的求偿权； 4 4、担保人的追偿权；、担保人的追偿权； 5 5、保险人对第三人的代位求偿权；、保险人对第三人的代位求偿权；第三节合同义务的转移第三节合同义务的转移 一、合同义务转移的概念一、合同义务转移的概念 二、合同转移的条件二、合同转移的条件 三、合同义务转移的效力三、合同义务转移的效力 一、合同义务转移的一、合同义务转移的概念概念（见书）（见书） 合同义务的转移分为免责的债务转移和并合同义务的转移分为免责的债务转移和并存的债务转移两种。存的债务转移两种。 （一）免责的债务转移（一）免责的债务转移 债权人或债务人与第三人达成转移债务的债权人或债务人与第三人达成转移债务的协议，由第三人取代原债务人承担全部债务。协议，由第三人取代原债务人承担全部债务。 （二）并存的债务转移（二）并存的债务转移 原债务人并不脱离债务关系，而第三人加原债务人并不脱离债务关系，而第三人加入了债务关系，与债务人共同承担债务。入了债务关系，与债务人共同承担债务。二、合同义务转移的条件二、合同义务转移的条件 （一）须有有效的合同义务存在（一）须有有效的合同义务存在 （二）转让的合同义务须具有可让与性（二）转让的合同义务须具有可让与性 （三）债务人转移债务须经债权人同意（三）债务人转移债务须经债权人同意 （四）须债权人或债务人与第三人达成（四）须债权人或债务人与第三人达成转移协议转移协议举例举例 甲向乙借贷了二十万元，一直没有还，甲向乙借贷了二十万元，一直没有还，后来丙不知出于什么原因，对甲写了一后来丙不知出于什么原因，对甲写了一句话，称自愿帮助甲还十万元或者愿意句话，称自愿帮助甲还十万元或者愿意以某批货物偿还其中的十万，并在合同以某批货物偿还其中的十万，并在合同上盖了章。后来他没有实行该承诺。债上盖了章。后来他没有实行该承诺。债权人乙究竟应该请求谁偿还债务呢？是权人乙究竟应该请求谁偿还债务呢？是原来的债务人还是后来自愿还款、交物原来的债务人还是后来自愿还款、交物的丙呢的丙呢 ？分析分析 这个案子并没有发生债务的移转，因这个案子并没有发生债务的移转，因为完成一个债务的移转，不仅要求有转为完成一个债务的移转，不仅要求有转让人和受让人之间达成合意，而且还要让人和受让人之间达成合意，而且还要取得债权人的同意，同意他们之间债务取得债权人的同意，同意他们之间债务的移转，刚才的案例中第三人写的话语的移转，刚才的案例中第三人写的话语已经表明他自愿替乙还钱，但没有任何已经表明他自愿替乙还钱，但没有任何证据证明可以表明他和债务人之间达成证据证明可以表明他和债务人之间达成了债务移转的协议。了债务移转的协议。 甲出售甲出售100100大米给乙，但甲只有大米给乙，但甲只有5050斤，还斤，还差差5050斤。甲请丙向乙交付斤。甲请丙向乙交付5050斤大米，丙表示同斤大米，丙表示同意。但丙代甲交大米时说，他只是代替甲交意。但丙代甲交大米时说，他只是代替甲交付大米，货款由甲乙自己结清。后因丙交付付大米，货款由甲乙自己结清。后因丙交付的大米有质量问题，最后发生了纠纷。乙就的大米有质量问题，最后发生了纠纷。乙就先告了丙，丙说我只是帮助甲交付大米，有先告了丙，丙说我只是帮助甲交付大米，有什么事应该找甲。但是乙说那不管，你已经什么事应该找甲。但是乙说那不管，你已经答应了要为甲来偿还债务了，所以你就要负答应了要为甲来偿还债务了，所以你就要负责到底。法院认为还应将甲也追加为被告。责到底。法院认为还应将甲也追加为被告。 问：此为第三人代为履行还是债务转让？问：此为第三人代为履行还是债务转让？ 合同法第合同法第8484条规定：转让人和受让条规定：转让人和受让人之间有转让协议，并且转让还必须取得债人之间有转让协议，并且转让还必须取得债权人的同意。本案中甲向丙提出能不能替我权人的同意。本案中甲向丙提出能不能替我还还5050斤大米，并没有向乙提出要将这斤大米，并没有向乙提出要将这5050斤大米斤大米的债务转让给丙，甲并没有征得债权人乙的的债务转让给丙，甲并没有征得债权人乙的同意。同时，丙在同意代为履行债务时，也同意。同时，丙在同意代为履行债务时，也明确地讲可以帮助甲交货，但是货款必须由明确地讲可以帮助甲交货，但是货款必须由你们两家自己去结清，其意思是债务还是发你们两家自己去结清，其意思是债务还是发生在甲乙之间，并没有受让债务的意图。这生在甲乙之间，并没有受让债务的意图。这是典型的第三人代为履行债务，属于合同是典型的第三人代为履行债务，属于合同法第法第6565条规定的范围。条规定的范围。 案例分析案例分析 某年某年1010月，李某因生意需要与建设银行订月，李某因生意需要与建设银行订立了借款立了借款2020万元的合同，保证人为王某与张万元的合同，保证人为王某与张某。保证合同中未约定保证期间和保证责任。某。保证合同中未约定保证期间和保证责任。贷款到期后，李某只还了贷款到期后，李某只还了1212万元，尚欠万元，尚欠8 8万元万元本金及利息。因保证人外出打工，无法追要。本金及利息。因保证人外出打工，无法追要。第二年，李某及其好友金某与建设银行订立第二年，李某及其好友金某与建设银行订立了债务转移协议，约定：李某所欠银行借款了债务转移协议，约定：李某所欠银行借款由金某承担，并保证在年底归还。但年底金由金某承担，并保证在年底归还。但年底金某仍欠银行借款某仍欠银行借款3 3万元。银行多次追款无望，万元。银行多次追款无望，于是以李某、王某、张某为被告向法院起诉。于是以李某、王某、张某为被告向法院起诉。 问：法院应如何处理？问：法院应如何处理？ 一、合同义务转移的效力一、合同义务转移的效力 （一）新债务人将代替原债务人的地位（一）新债务人将代替原债务人的地位而成为当事人而成为当事人 （二）新债务人可主张原债务人对债权（二）新债务人可主张原债务人对债权人的抗辩人的抗辩 （三）新债务人应承担与主债务有关的三）新债务人应承担与主债务有关的从债务从债务第四节合同权利和义务的概括转移第四节合同权利和义务的概括转移 一、合同概括转移一、合同概括转移 是指一方当事人与第三人之间订立合同并经是指一方当事人与第三人之间订立合同并经原合同的另一方当事人同意，由第三人承担原合同的另一方当事人同意，由第三人承担合同一方当事人在合同中的全部权利和义务。合同一方当事人在合同中的全部权利和义务。 二、企业合并二、企业合并 合同法第合同法第9090条规定，当事人订立合同后合并条规定，当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。权利，履行合同义务。 举举 例例 甲在某游泳馆乙处购买了一张优惠卡，甲在某游泳馆乙处购买了一张优惠卡，卡上记载了甲的姓名，并规定该卡仅限甲使卡上记载了甲的姓名，并规定该卡仅限甲使用，后来甲出差到外地，就将卡转卖给了丙。用，后来甲出差到外地，就将卡转卖给了丙。后丙在使用该卡时，乙认为与卡上的名字不后丙在使用该卡时，乙认为与卡上的名字不符，拒绝其进入，而后双方发生纠纷。本案符，拒绝其进入，而后双方发生纠纷。本案中甲违反双方约定而且没有取得乙的同意，中甲违反双方约定而且没有取得乙的同意，所以转让是无效的，由于该法律关系所设定所以转让是无效的，由于该法律关系所设定的权利只能由甲享有，因而在转让无效后丙的权利只能由甲享有，因而在转让无效后丙不能持该卡享有合同规定的权利不能持该卡享有合同规定的权利 。