独立董事与公司治理

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,*,独立董事与公司治理,11/28/2024,1,主要内容,独立董事,制,制度,独立董事,制,制度的运,行,行机制,独立董事,制,制度在我,国,国的实践,3/11/2023,2,问题,引入独立董事,制,制度对于中国,上,上市公司来说,，,，究竟是一场,“,“装饰革命”,还,还是“治理革,命,命”？,3/11/2023,3,独立董事制度,的,的起源,最早建立于以,一,一元制为特征,的,的英美法系国,家,家的公司之中,没有设立独立,的,的监督机构,董事会既是决,策,策机构又是监,督,督机构,推行独立董事,制,制度的背景：,美,美国,20世纪60,年,年代,政治混乱、水,门,门事件及其他,政,政治、经济丑,闻,闻，使人们对,政,政治也包括大,公,公司失去了信,心,心。,公司治理方面,，,，强管理者、,弱,弱所有者背景,下,下，公司所有,者,者已经不能寄,希,希望于管理层,的,的道德自律了,，,，于是引发了,独,独立董事的产,生,生。,20世纪70,年,年代,由于几家公司,卷,卷入了向官员,行,行贿等丑闻及,一,一些性质恶劣,的,的行为中，法,院,院判决要求公,司,司改变董事会,结,结构，要求董,事,事会必须由大,部,部分外部董事,组,组成。,1977年,，,，经美国证,监,监会批准，,纽,纽约交易所,引,引入了一项,新,新条例，要,求,求本国的每,家,家上市公司,设,设立并维持,一,一个全部由,独,独立董事组,成,成的审计委,员,员会。,3/11/2023,4,独立董事制度的,起,起源,英国,英国伦敦证券交,易,易所公司财务治,理,理委员会于1992年提出了关,于,于上市公司的,最,最佳行为准则,，,，建议上市公司,的,的董事会应该包,括,括足够才能、足,够,够数量、其观点,能,能对董事会决策,起,起重大影响的非,执,执行董事。,香港,香港联交所于1993年11月,引,引入对独立非执,行,行董事的要求，,即,即每家上市公司,董,董事会至少要有2名独立的非执,行,行董事。,3/11/2023,5,几点评价,第一，独立董事,制,制度的兴起是20世纪90年代,以,以后的事情；,第二，独立董事,的,的比例和职责越,来,来越得到强调；,第三，各国在引,入,入独立董事制度,过,过程中表现出明,显,显的灵活性和过,渡,渡性。,3/11/2023,6,独立董事的“独,立,立性”,对于独立董事概,念,念的理解，关键,是,是何谓“独立”,。,。,独立性是独立董,事,事的灵魂，是独,立,立董事的价值所,在,在。,3/11/2023,7,独立董,事,事四个,最,最重要,的,的特征,（1）,独,独立董,事,事来自,于,于公司,外,外部；,（2）,独,独立董,事,事往往,具,具有较,好,好的素,质,质与丰,富,富的实,践,践经验,；,；,（3）,独,独立董,事,事与所,任,任职的,公,公司没,有,有任何,关,关联关,系,系；,（4）,独,独立董,事,事的主,要,要作用,是,是为了,监,监督管,理,理层、,维,维护全,体,体股东,的,的利益,。,。,3/11/2023,8,美国,对,对独,立,立董,事,事“,独,独立,性,性”,的,的界,定,定,纽,约,约证,券,券交,易,易所,上,上市,公,公司,手,手册,对,“,“独,立,立性,”,”的,界,界定,：,：,独立,于,于管,理,理层,，,，并,在,在作,为,为审,计,计委,员,员会,成,成员,时,时不,受,受可,能,能会,影,影响,其,其独,立,立判,断,断的,关,关系,的,的干,扰,扰；,任何公司,或,或其分支,机,机构的高,级,级官员或,雇,雇员不能,担,担任独立,董,董事。,全美公司,董,董事联合,会,会对“独,立,立性”的,界,界定，一,位,位董事将,被,被认为是,独,独立的：,如果他从,未,未是该公,司,司或其任,何,何一家子,公,公司的雇,员,员，并非,公,公司任何,雇,雇员的亲,戚,戚，不向,公,公司提供,任,任何服务,，,，未受雇,于,于向该公,司,司提供主,要,要服务的,任,任何企业,，,，除董事,劳,劳务费之,外,外，不从,公,公司获取,任,任何报酬,。,。,3/11/2023,9,中国对独,立,立董事“,独,独立性”,的,的界定,关于在,上,上市公司,建,建立董事,制,制度的指,导,导意见,的,的特别规,定,定：,独立董事,及,及其直接,亲,亲属与任,职,职公司无,任,任何经济,上,上的关系,；,；,独立董事,及,及其直系,亲,亲属不具,有,有任职公,司,司的大额,股,股份或代,表,表任何重,要,要的股东,；,；,独立董事,不,不是任职,公,公司或其,附,附属企业,提,提供财务,、,、法律、,咨,咨询等服,务,务的人员,。,。,3/11/2023,10,独立董事,的,的概念,美国法学,研,研究所(ALI),公,公布的,公,公司治理,原,原则,独立董事,是,是与公司,没,没有“重,要,要关系”,的,的董事,魏杰,独立董事,既,既不作为,投,投资人利,益,益的代表,，,，也不作,为,为经营者,利,利益的代,表,表，更不,是,是作为一,般,般工作人,员,员利益的,代,代表，而,是,是作为社,会,会公正力,量,量的代表,，,，以董事,的,的身份进,入,入企业董,事,事会的社,会,会上一些,有,有关方面,的,的权威人,士,士。,我国证监,会,会2001年8月,发,发布的,关,关于在上,市,市公司建,立,立独立董,事,事制度的,指,指导意见,上市公司,独,独立董事,是,是指不在,公,公司担任,除,除董事外,的,的其他职,务,务，并与,其,其所受聘,的,的上市公,司,司及其主,要,要股东不,存,存在可能,妨,妨碍其进,行,行独立客,观,观判断的,关,关系的董,事,事。,3/11/2023,11,课堂讨,论,论,独立董,事,事和外,部,部董事,的,的联系,和,和区别,3/11/2023,12,英美独,立,立董事,制,制度,独立董,事,事的选,择,择标准,：,：素质,支,支持,独立性,：,：选择,与,与企业,无,无任何,关,关系的,人,人,人格：,选,选择注,重,重社会,声,声望和,个,个人信,誉,誉的人,职业或,阅,阅历：,选,选择那,些,些具有,丰,丰富管,理,理经验,的,的在职,或,或退休,的,的CEO、有,执,执业经,历,历的CPA和,律,律师,经济：,选,选择财,务,务状况,良,良好的,人,人,健全的,法,法律体,系,系、监,管,管制度,和,和有效,的,的市场,机,机制：,外,外在动,力,力,3/11/2023,13,独,立,立,董,董,事,事,制,制,度,度,的,的,理,理,论,论,基,基,础,础,委,托,托,代,代,理,理,问,问,题,题,“,管,管,理,理,层,层,的,的,机,机,会,会,主,主,义,义,行,行,为,为,”,”,“,大,大,股,股,东,东,的,的,掠,掠,夺,夺,行,行,为,为,”,”,独,立,立,董,董,事,事,行,行,使,使,“,“,内,内,部,部,监,监,督,督,”,”,职,职,权,权,3/11/2023,14,独立董事的职责,独立董事首先是,一,一名董事，然后,才,才是“独立的”,董,董事。,作为董事的职责,对股东履行受托,责,责任,对公司履行忠诚,责,责任,独立董事特有的,职,职责,监督公司管理层,为公司决策的正,确,确合理提供建议,评价董事会,提升公司名誉，,降,降低公司交易成,本,本,3/11/2023,15,案例：内部董事,和,和外部董事的比,例,例对总经理辞退,比,比例的影响,1991年第一,季,季度，康柏公司,首,首次出现季度亏,损,损，股价剧跌，,董,董事会和管理层,在,在如何解决公司,危,危机问题上产生,了,了严重分歧。经,理,理层因为感情因,素,素和技术偏好不,愿,愿对公司经营战,略,略做出调整，董,事,事会经过讨论达,成,成共识，免去公,司,司创建人兼CEO凯尼恩的职务,，,，调整公司战略,。,。结果翌年公司,盈,盈利激增，股价,倍,倍升，公司转危,为,为安。一个重要,的,的原因正是它的,董,董事会除CEO,外,外都是独立董事,。,。正因为如此，,董,董事会成员才不,会,会感情用事，而,是,是真正从公司的,利,利益出发做出决,策,策。,“外部董事占主,导,导地位的董事会,，,，比之内部董事,占,占主导地位的董,事,事会更易在公司,业,业绩下滑时更换,经,经理。”(Weisbach,1988),3/11/2023,16,独立董事的权利,知情权,独立董事行使监,督,督职能的基础,监督权,独立董事为行使,其,其职能而应具备,的,的各种权利之灵,魂,魂,对“公司重大事,项,项”发表评价意,见,见,提名任免董事,聘任或解聘高级,管,管理人员,董事或高级管理,人,人员的薪酬,其他独立董事认,为,为会损害中小股,东,东的事项,审核权,独立董事为行使,财,财务监督权,否决权,对重大事项的一,票,票否决权,被独立董事否决,的,的议案如果再议,时,时，应有全体董,事,事的2/3以上,或,或更大比例董事,同,同意才能通过，,并,并且需要在公开,披,披露的决议中列,明,明独立董事的意,见,见。,3/11/2023,17,对独立,董,董事的,激,激励措,施,施,（1）,固,固定薪,金,金,津贴,补,补贴,（2）,持,持有公,司,司股票,（3）,延,延期支,付,付计划,（4）,股,股票期,权,权,（5）,保,保险保,障,障制度,承担风,险,险过大,，,，容易,使,使独立,董,董事逃,避,避责任,，,，消极,对,对待工,作,作,为独立,董,董事购,买,买董事,责,责任保,险,险,3/11/2023,18,对独立,董,董事的,约,约束措,施,施,（1）声誉,约,约束,独立董事市,场,场（评估机,构,构、保险市,场,场、公司聘,用,用）,（2）法律,约,约束,在西方国家,，,，如果因为,董,董事会的失,误,误给股东造,成,成损失，股,东,东中的任何,一,一员都可以,状,状告董事会,。,。若法院判,决,决董事会承,担,担经济责任,或,或法律责任,，,，则此时查,阅,阅董事会做,出,出这一决定,时,时的记录，,凡,凡是没有投,反,反对票的董,事,事，都要负,连,连带责任。,（3）股权,约,约束,既是激励又,是,是约束,（4）市场,约,约束,独立董事市,场,场,3/11/2023,19,我国引入独,立,立董事制度,的,的原因,1.满足在,境,境外上市的,要,要求,广东科龙、,兖,兖州煤业、,中,中国联通、,中,中国石油等,2.完善上,市,市公司治理,结,结构,对“一股独,大,大”、“内,部,部人控制”,进,进行制衡,独立董事的,比,比例越高，,对,对中小投资,者,者的保护越,好,好,规范治理结,构,构，吸引国,际,际投资者,3/11/2023,20,我国独立董,事,事制度的产,生,生与发展,1993年,，,，青岛啤酒,发,发行H股，,并,并按照香港,证,证券市场的,有,有关规定设,立,立了两名独,立,立董事，从,而,而成为第一,家,家引进独立,董,董事的境内,公,公司；,2001年8月16日,，,，中国证监,会,会正式发布,关于在上,市,市公司建立,独,独立董事制,度,度的指导意,见,见，要求,在,在2003,年,年6月30,日,日前各上市,公,公司董事会,成,成员中至少,应,应包括三分,之,之一的独立,董,董事，标志,着,着中国独立,董,董事制度的,正,正式建立，,并,并进入实施,阶,阶段。,3/11/2023,21,我国独立,董,董事制度,已,已经初具,规,规模,独立董事,占,占董事会,的,的比例基,本,本达到证,监,监会要求,的,的三分之,一,一的比例,；,；,在人员构,成,成上的特,点,点,专业化：,财,财会经济,类,类、法律,类,类专业人,才,才占大多,数,数,知识化：,硕,硕士研究,生,生以上学,历,历占一半,以,以上,年轻化：3050岁年龄,段,段的人员,最,最多,多元化：,大,大学教授,和,和专家学,者,者、中介,机,机构工作,人,人员、公,司,司管理人,员,员,3/11/2023,22,我国独立董事,制,制度的现状,2004年，,上海证券报,对中国上市,公,公司独立董事,进,进行了一次大,规,规模的抽样调,查,查。调查结果,显,显示，无论是,独,独立董事的客,观,观行权环境，,还,还是独立董事,自,自身主观的行,权,权愿望，其调,查,查结果都令人,失,失望，与调查,结,结果相比，更,令,令人感慨的是,独,独立董事们的,“,“欲言又止”,和,和“有苦难言,”,”。,其中，有33.3的独立,董,董事表示，在,董,董事会表决时,从,从未投过弃权,票,票或反对票；,有35的独,立,立董事表示，,从,从未发表过与,上,上市公司大股,东,东或高级管理,人,人员有分歧的,独,独立意见；,有15的独,立,立董事表示，,所,所在的上市公,司,司并没有履行,证,证监会关于“,重,重大关联交易,应,应由独立董事,认,认可后，方可,提,提交董事会讨,论,论”的相关规,定,定；,有11的独,立,立董事表示，,自,自己所在的上,市,市公司设立的,薪,薪酬、审计、,提,提名等委员会,内,内，独立董事,没,没有达到1/2以上的比例,；,；,有15的独,立,立董事表示，,所,所在上市公司,存,存在拒绝、阻,碍,碍、隐瞒或者,干,干预自己行权,行,行为的情况；,有35的独,立,立董事表示，,并,并没能享有与,其,其他董事同等,的,的知情权，不,能,能获取足够支,持,持自己发表独,立,立意见、做出,独,独立判断的信,息,息。,3/11/2023,23,2001年,对,对6家上市,公,公司的调查,调查显示，,影,影响我国上,市,市公司独立,董,董事发挥作,用,用的因素与,西,西方国家的,因,因素有所不,同,同。除了参,与,与公司事务,的,的时间和精,力,力有限，信,息,息不对称的,问,问题同样存,在,在以外，其,他,他主要制约,因,因素还有,（1）缺乏,法,法律依据；,（,（2）待遇,偏,偏低，缺乏,激,激励；（3,）,）独立董事,自,自身的素质,和,和能力缺陷,；,；（4）社,会,会和文化环,境,境的不利影,响,响。,3/11/2023,24,我国独立董,事,事制度存在,的,的问题,1.独立董,事,事的监督能,力,力有限,（1）独立,董,董事人数少,，,，比例低，,其,其“制衡性,”,”原则难以,体,体现,（2）独立,董,董事的工作,时,时间和知情,权,权得不到保,证,证，其“公,正,正性”原则,令,令人怀疑,（3）独立,董,董事不独立,尤其表现在,独,独立董事的,选,选举过程中,，,，很多公司,都,都是由大股,东,东或管理层,向,向董事会提,出,出独立董事,人,人选，再以,董,董事会的名,义,义提名。,2.独立董,事,事的任职资,格,格模糊,政府官员、,大,大学教授学,者,者作为独立,董,董事的实践,经,经验？,3.独立董,事,事的选拔机,制,制不规范,“人情董事,”,”、“挂名,董,董事”、“,花,花瓶董事”,4.独立董,事,事和监事会,的,的职责不明,确,确,（1）依据,中,中国的现行,规,规定，中国,的,的独立董事,与,与监事会在,财,财务监管职,能,能上存在冲,突,突与重叠之,处,处。监事会,原,原本就形同,虚,虚设的地位,由,由于独立董,事,事的引入而,被,被进一步架,空,空和削弱。,（2）现行,规,规定中独立,董,董事与监事,会,会监督管理,层,层的职能也,存,存在相互重,叠,叠之处。,3/11/2023,25,完,善,善,我,我,国,国,独,独,立,立,董,董,事,事,制,制,度,度,的,的,建,建,议,议,1.,完,完,善,善,相,相,关,关,的,的,法,法,律,律,法,法,规,规,2.,加,加,快,快,推,推,进,进,股,股,权,权,分,分,置,置,改,改,革,革,，,，,弱,弱,化,化,大,大,股,股,东,东,在,在,董,董,事,事,会,会,中,中,的,的,权,权,力,力,3.,改,改,革,革,独,独,立,立,董,董,事,事,的,的,选,选,拔,拔,机,机,制,制,，,，,建,建,立,立,独,独,立,立,董,董,事,事,托,托,管,管,制,制,度,度,4.,完,完,善,善,独,独,立,立,董,董,事,事,的,的,激,激,励,励,和,和,约,约,束,束,机,机,制,制,（1,）,）,声,声,誉,誉,激,激,励,励,机,机,制,制,，,，,建,建,立,立,独,独,立,立,董,董,事,事,的,的,诚,诚,信,信,档,档,案,案,（2,）,）,薪,薪,酬,酬,激,激,励,励,机,机,制,制,（3,）,）,建,建,立,立,独,独,立,立,董,董,事,事,保,保,险,险,制,制,度,度,5.,明,明,确,确,独,独,立,立,董,董,事,事,与,与,监,监,事,事,会,会,功,功,能,能,定,定,位,位,，,，,充,充,分,分,发,发,挥,挥,各,各,自,自,作,作,用,用,3/11/2023,26,争论：,独,独立董,事,事是可,以,以设立,还,还是必,须,须设立,？,？,国外独,立,立董事,制,制度有,效,效运行,的,的基础,建立在,股,股权革,命,命的基,础,础上,建立在,经,经营者,革,革命的,基,基础上,建立在,一,一元制,治,治理结,构,构基础,上,上,建立在,董,董事会,和,和经理,层,层的分,立,立,建立在,独,独立董,事,事在董,事,事会中,具,具备群,体,体优势,和,和表决,权,权优势,的,的基础,上,上,建立在,信,信息披,露,露和信,息,息传递,机,机制比,较,较健全,的,的基础,上,上,独立董,事,事在公,司,司一般,不,不领取,报,报酬，,而,而只领,取,取董事,津,津贴和,会,会议费,而我国,的,的情况,“一股,独,独大”,、,、股票,流,流通程,度,度差、,受,受行政,力,力量影,响,响大,未形成,独,独立董,事,事市场,履行二,元,元制的,监,监事会,功,功能,董事会,和,和经理,层,层交叉,独立董,事,事属于,弱,弱势群,体,体,信息披,露,露机制,很,很不健,全,全，信,用,用机制,也,也很不,健,健全,独立董,事,事大都,属,属于兼,职,职，薪,酬,酬太高,会,会影响,“,“独立,性,性”，,薪,薪酬太,低,低会影,响,响“积,极,极性”,3/11/2023,27,争论,：,：独,立,立董,事,事是,可,可以,设,设立,还,还是,必,必须,设,设立,？,？,认为,公,公司,必,必须,设,设立,独,独立,董,董事,独立,董,董事,的,的任,务,务就,是,是保,障,障公,司,司中,小,小股,东,东的,权,权益,，,，职,权,权非,常,常清,楚,楚。,而,而监,事,事会,的,的职,权,权不,明,明确,，,，会,产,产生,许,许多,矛,矛盾,。,。在,香,香港,，,，监,督,督公,司,司运,作,作最,重,重要,的,的一,条,条是,审,审计,。,。许,多,多公,司,司审,计,计委,员,员会,的,的主,席,席都,是,是独,立,立董,事,事担,任,任，,这,这样,才,才能,保,保持,审,审计,的,的中,立,立性,。,。用,监,监事,会,会监,督,督董,事,事会,，,，监,事,事会,什,什么,都,都要,管,管，,什,什么,都,都要,问,问，,公,公司,的,的经,营,营人,员,员究,竟,竟是,应,应付,监,监事,会,会还,是,是去,做,做经,营,营？,监事,会,会概,念,念的,本,本身,是,是源,于,于国,有,有企,业,业的,，,，对,于,于非,国,国有,公,公司,，,，监,事,事会,的,的概,念,念有,一,一点,儿,儿过,时,时。,在,在公,司,司法,中,中，,应,应规,定,定必,须,须设,立,立独,立,立董,事,事。,3/11/2023,28,我国,公,司,司法,规,定,定：,上市,公,公司,设,设立,独,独立,董,董事,，,，具,体,体办,法,法由,国,国务,院,院规,定,定。,3/11/2023,29,结论,独立董事的,引,引入并不必,然,然保证董事,会,会的有效运,作,作。正如监,事,事会的建立,不,不一定会对,上,上市公司起,监,监督作用一,样,样，如果使,独,独立董事发,挥,挥作用的前,提,提和条件不,具,具备的话，,在,在上市公司,聘,聘用独立董,事,事只会流于,形,形式。,3/11/2023,30,思考题,1.独立董事怎,样,样降低委托代,理,理关系产生的治,理,理问题？,2.如何看待我,国,国独立董事中大,多,多是学者的现状,，,，是否有利于发,挥,挥独立董事的作,用,用？,3.如何协调独,立,立董事与监事会,的,的作用？,3/11/2023,31,演讲完毕，谢谢,观,观看！,