合同风险管理培训及防范课件

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,*,*,合同风险规避培训,高级,：资源,法律为我所用,中级：,武器,自己的权利受到侵犯要自我保护,最低级：,尺牍、规范,不能犯罪,一、对法律的认识,项目设想,1.,投,资,立,项,申请项目报告,年度计划,可行性研究,规划方案,征地,勘察设计,地质勘查,设计招标,规划设计方案选定,建筑设计,拆迁,办理施工执照,编制施工组织设计,工程预算造价,2.,前,期,工,作,审核施工图,七通一平,材料设备订货,办理开工报告,组织招标,签订施工合同,组织施工单位进场,组织设计交底,审查施工图组织设计,3.,施,工,准,备,施工放线,规划部门验线,勘察设计部门验槽,组织桩基验收,隐蔽工程预验,结构签订验收,4.,工,程,管,理,竣工工程预验,组织竣工验收,竣工资料归档,办理竣工决算,商品房预售,商品房价格报批,报工程竣工单,商品房记账入库,商品房销售,5.,房,屋,销,售,组织交房,建立物管机构,建立房屋档案,建立服务制度,6.,售,后,服,务,日常管理,1,、合同的形式,书面,口头,合同书,信件,数据电文,不提倡,二、合同法基本原理,书面,合同书,信件,数据,电文,双方签、章生效,签字人,当事人、法定代表人,法定代理人、委托代理人,公,章,平信,挂号信 回执保存,快递 回执保存,邮政快件,回执保存,不提倡,电报 有证据效力,电传 不常用,传真,有证据效力,不确定,电子邮件,要在合同约定邮箱,2,、合同的书面形式,可要求确认书、签订确认书生效！,企业出借业务介绍信、合同专用章或者盖有公章的空白合同书的单位，依法应当承担民事责任。,行为人私刻单位公章或者擅自使用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的方法进行的犯罪行为，单位有明显过错，且该过错行为与被害人的经济损失之间具有因果关系的，单位对该犯罪行为所造成的经济损失，依法应当承担赔偿责任。,单位聘用的人员被解聘后，或者受单位委托保管公章的人员被解除委托后，单位未及时收回其公章，行为人擅自利用保留的原单位公章签订经济合同，骗取财物占为己有构成犯罪，如给被害人造成经济损失的，单位应当承担赔偿责任。,A,公司向银行申请贷款,500,万元，,投资,房地产。银行要求,B,公司为贷款提供担保。,B,公司管理层经过评估以后认为为该笔贷款作担保风险太大拒绝提供担保。,A,公司找到,B,公司的,办公室,主任，使用了一些手段，办公室主任在没有请示有关,领导,批准的情况下，在担保,合同,书上盖了企业公章。此后不久，,A,公司在南方的,房产,项目投资失败，银行起诉,A,公司及担保单位,B,公司，,B,公司以公司完全不知情为抗辩理由，拒绝承担担保责任。最终人民法院以,合同法,第三十二条“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”及单位在公章管理上存在过失为依据，判令,B,公司承担全部担保责任。,B,公司的法定代表人感到冤屈，又十分的无奈。,部门章的效力问题,A,公司销售部经理甲一直以加盖销售部部门章的形式对外签订合同，后甲辞职。辞职前，甲与,B,公司签订一货物销售合同，约定由,A,公司向,B,公司供货。因为甲的离开，,A,公司其他工作人员对合同签订情况并不知悉，后,B,公司以,A,公司违约起诉至法院要求,A,公司承担违约责任并赔偿因此给其造成的损失。,A,公司以合同加盖的销售部部门章为由提出合同尚未生效的抗辩。法院认为，在,A,公司的前期经济活动中，一直以部门章的形式对外签订合同，已经形成了表见代理，善意第三人有理由相信该部门能够代表,A,公司签署销售合同，,A,公司因此败诉。,一般来说为了避免不必要的风险，签署相关协议都应该使用公司公章和法定代表人或者法定代表人授权的人签字。,甲,乙,要约邀请,：,如：招标公告、招股说明书、拍卖公告、商业广告,要约：,是希望和他人订立合同的意思表示，该表示应内容具体，且表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。如商场里的标价。,承诺（中标）,承诺：,是受要约人同意要约的意思表示,。,要约邀请（招标）,要约,（投标）,3,、合同的生效,最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释,第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。,第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。,先履行抗辩,：,互负责任，有先后顺序；,先履行一方未履行、履行不符合约定：,后履行一方可拒绝履行：,甲,乙,先交货,再付款,不交货,拒绝付款,乙,4,、先履行抗辩权,甲,可中止履行,不安抗辩：,应当先履行的一方,有证据证明对方有：,经营状况严重恶化,转移财产、抽逃资金，以逃避债务,丧失商业信誉,有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形,此条适用较少,5,、不安抗辩权,6,、代位权,乙,甲,丙,次债务人,债务人,欠,10,万,欠,5,万,要点：,债务人怠于行使到期债权,对债权人造成损害的；,债权人要求代位行使；,代位权的行使范围以债权人的债权为限；,但专属于债务人自身的除外，如抚养费。,直接起诉甲归还,5,万,债权人,三种情形,:,赔偿范围：,1,、订立合同所支出，如交通费、通讯费、餐饮住宿费等,2,、准备履行或履行合同所支出，如仓储费、运费、保险费等,3,、主张合同无效或可撤销时支出的诉讼费用或其他费用,4,、上述费用的利息损失,5,、丧失与他人签约机会等情形下产生的间接损失,1,、假借订合同，恶意进行磋商,2,、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实和提供虚假情况,3,、有其他违背诚实信用原则的行为,7,、缔约过失责任,:,8,、违约责任,（定金,VS,违约金）,定金：,不是订金；,VS,定金,违约金,合同前收,收方违约：双倍返还,支付方违约：不予返还,不超过合同总金额的,20%,违约后收,按合同违约,过高可要求减少,百分比,日万分之几,固定金额,违约金：,不是罚金；,VS,违约金,赔偿金,可主张赔偿金,约定违约金,实际损失,1,2,9,、违约责任：违约金,vs,赔偿金,1,、合同风险,前期防范,建立合同管理机制,设立专人专岗管理,签约流程控制,三、合同风险管理,（,1,）签约流程控制,合同起草,校对,审查,审批,签字、盖章,备案,对方草拟,审查,审批,签字、盖章,备案,合作对象审查,主体资格,自然人,法人,其他组织,签约资格,商业信誉及履约能力,商业信誉,履约情况,签约代表人资格,（,2,）签约时，合作对象审查,履行期限,履行方式,合同履行变更,是否违约,对方,自身,2,、合同风险,中期履行督查,合同风险,对方违约处理,口头提示,书面通知,律师函,诉前和解,诉讼,/,仲裁,合同风险,自身违约处理,及时沟通、取得谅解签署备忘录或相关文件，避免诉讼。,四、合同各主要条款审查,合同条款订立原则,用词准确，表达清楚，约定明确，避免产生歧义。,合同条款包括商业条款和法律条款,。,业务人员负责商业条款的拟定与审查，律师（法律人员）负责法律条款的拟定与审查。,1,、主体条款；,2,、标的、数量、质量；,3,、价款或报酬；,4,、履行期限、地点和方式；,5,、验收标准和方法；,6,、结算方式,;,7,、陈述、保证条款；,8,、不可抗力条款；,9,、违约责任：务必对主要义务约定明确,;,10,、联系人条款；,11,、解决争议方式：仲裁、诉讼,;,12,、合同生效及其它事项。,合同,主要包括下述条款：,工程项目合同法律常识,工程建设活动所涉及的主要合同类型,建设工程合同订立阶段,建设工程合同履行阶段,建设工程合同的管理,图,1,业主,工程咨询,工程勘察设计,工程施工,工程建设物资采购,工程监理,通过图,1,分析，我们可以得出如下基本结论：,第一：工程建设项目的三大管理：目标工期，质量，投资。,第二：工程建设活动中有关各方之间的相互关系的基本形式是合同关系，包括直接的合同关系和间接的合同关系，即建立在法律基础上的权利义务关系（债权债务关系）。,第三：有效的合同管理在特定情况下能够作为工程建设项目管理、控制的一种具体手段。如：通过有效的合同管理处理承包商提出的工程索赔就是控制工程建设投资的一种具体手段，也是开发商进行反索赔的具体手段。,工程建设活动所涉及的主要合同,一、工程勘察、设计合同,1,、工程勘察、设计合同是发包人与承包人（勘察人、设计人）为完成特定的工程建设项目的勘察、设计任务确立（变更、终止）双方之间权利义务关系的协议，属于工作性合同，标的是具有知识产权性质的智力劳动成果。,2,、工程勘察、设计合同的承包人必须是具有国家有关部门颁发的,工程勘察证书,、,工程设计证书,以及与拟承揽其勘察、设计任务的工程建设项目相适应的资质等级的勘察设计,单位。,3,、工程勘察、设计合同的承包人拟承揽的工程建设项目勘察、设计任务所涉及的专业领域、性质必须与承包人,工程勘察证书,、,工程设计证书,中规定的承包人承揽工程勘察、设计任务的专业范围、性质领域相适应。我国工程勘察、设计单位按专业性质、领域不同分为：石油、钢铁、建材、机械等二十三类。,4,、工程勘察、设计合同的订立必须遵守国家规定的工程建设项目建设程序的有关规定。如,中华人民共和国合同法,规定：国家重大工程建设项目的建设工程合同（包括工程勘察、设计合同），应当按照国家规定的程序（建设程序）和国家批准的投资计划、可行性研究报告等文件订立。,5,、工程设计合同的承包商将承担较大的质量风险责任。根据,中华人民共和国合同法,、,建设工程质量管理条,的有关规定，工程勘察、设计合同的承包人对工程勘察、设计质量不符合要求，造成发包人损失的，承包人（勘察人、设计人）除继续完成勘察、设计，减收或免收勘察、设,计费用外，必须赔偿发包人的损失。,二、工程施工合同（建设工程施工合同）,1,、工程施工合同是发包人与承包人（施工人）为完成特定的工程建设项目的建造任务确立（变更、终止）双方之间权利义务关系的协议，属于工作性合同。,2,、工程施工合同的承包人必须是具有与拟承接其工程建造任务的工程建设项目相适应的,资质等级证书,和安全生产能力。,3,、工程施工合同的承包人拟承揽的工程建设项目的工程建造任务所涉及的专业领域、性质必须与承包人的,法人营业执照,、,资质等级证书,中规定的承包人承揽工程建造任务的专业范围、性质领域相适应。,4,、因工程建设项目建设过程的特点，导致工程施工合同结构和双方权利义务关系复杂、条款数量和确立双方权利义务关系的相关文件数量多，因此多采用合同文件式合同。,5,、工程施工合同纠纷多采用较为温和的纠纷解决方法进行处理，以期在工程建设项目建设期间有效维系合同关系的稳定。,6,、工程施工合同有效期较长、风险大、工程变更多，导致合同履行过程中合同争议多，工程索赔多，价款支付、结算工作繁杂。,7,、工程施工合同的承包商将承担较大的质量风险责任。,三、建设工程委托监理合同,1,、建设工程委托监理合同是发包人与承包人（监理人）为完成特定的工程建设项目的监理任务确立（变更、终止）双方之间权利义务关系的协议，属于劳务性合同（服务性合同）。,2,、建设工程委托监理合同的标的是监理单位根据合同要求提供的工程建设管理服务。,建设工程合同的形式,特殊的书面形式,:,建设工程合同必须经过备案并应采用示范性合同。示范性合同是根据法律和惯例而确定的具有标准化格式和条款的各类合同，其形式本身不具有强制效力，当事人可以为改其条款形式和格式，也可以增减其条款。,建设工程合同的组成,1,、单一文本式合同：由合同条款,+,附件组成合同 如：建设工程勘察、设计合同,2,、合同文件式合同：由合同条款,+,一系列有助确立当事人双方权利义务关系的文件 如：建设工程施工合同由合同协议书，中标