国际贸易惯例与规则（第三版）第一章国际贸易惯例概述

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,1,国际贸易惯例与规那么,第三版,姚新超 编著,2,第一章 国际贸易惯例概述,国际贸易惯例是在国际贸易实践中产生,的并经国际组织加以编纂与解释的习惯和,习惯做法。国际贸易惯例的适用是以双方,当事人意思自治为根底，即由当事人在他们,的具体交易中自愿使用，没有强制性。在,目前世界上积极谋求国际贸易法律统一化,的进程中，国际贸易惯例起着日益重要的,作用。在1988年生效的?联合国国际货物,3,买卖合同公约?中，国际贸易惯例的作用,和效力得到了明确的肯定和较大程度的,反映。,一、国际贸易惯例的历史沿革,国际贸易惯例的产生具有悠久的历史，,其产生过程通常划分为三个阶段。最早可,追溯到中世纪时期。大约在公元13世纪，,地中海沿岸各国间的商业往来已经非常兴盛。,当时从事贸易活动的商人团体为了维护自身,的利益，根据业务实践自己制定了一些习惯,4,做法和规那么，形成了适用于各个商业兴旺,港口和市集地区的具有国际性的商业习惯,法律。这些法律由于是在商人长期的业务,实践中形成的，在商人之间的交易中使用，,并曾由附属于各市集的商事法庭加以执行，,因而又被称之为“商人的法律或“商人法。,14世纪西班牙编纂的著名的“康苏拉度法,Consulado de Mar就是13世纪流行于,地中海沿岸反映海上运输习惯做法的海事,法典。在这一时期，出现了商业票据、提单 、租船运输等贸易惯例用语，并沿用至今。,5,第二阶段涵盖了公元17世纪中叶至19世纪。,上述国际商事习惯法逐渐被各主权国家纳入,其国内法，从而形成了各国的国内民商法。,在这个时期，尽管各国进行了大规模的商事,立法，使商事习惯法受到了一定的限制和,排挤，但并不能使各国的国内商法完全取代,国际商事习惯法，商事习惯法仍然获得了一定,的开展。例如，FOB及CIF贸易术语、信用证,等开始出现。,6,进入20世纪以后，随着各国国内法的,开展，以及随之而产生的各国实体法之间,的法律规定差异，从事国际贸易的当事人,都要求适用本国的法律来调整他们之间的,权利与义务关系，因而导致了锋利的法律,冲突。虽然可以按照国际私法的标准来调整,这种法律冲突，但是冲突标准并不直接调整,当事人的权利和义务，适用冲突标准的结果,仍然是，以冲突标准所指向的国家的国内法,来调整。运用国内法解决国际贸易争端的,明显缺乏是，时间长、本钱高、不确定等。,7,而这与国际贸易纠纷的解决要求迅速、节省、,低本钱背道而驰。因此，这无疑给国际贸易,业务带来了极大的不便，严重阻碍了国际贸易,的顺利开展。,为克服因各国国内商法的分歧所导致,的法律障碍，摆脱国内法的限制，近几十年,来，国际社会不断努力促使国际贸易法的,统一，通过编纂国际贸易惯例和缔结国际,条约，形成和制定了一系列调整国际贸易,关系的统一的实体标准。这一时期是国际,贸易惯例产生的第三个阶段。,8,在此期间，在国际贸易惯例的编纂方面已,取得了一系列的成果。这些成果主要有国,际法协会制定的?1932年华沙牛津规那么?,、?海牙规那么?；国际海事委员会制定的,?约克安特卫普规那么?、?电子提单规那么?,、?海运单统一规那么?、?维斯比规那么?；,国际商会制定的?国际贸易术语解释通那么?,Incoterms、?跟单信用证统一惯例?,UCP等。,9,这一时期出现的国际贸易惯例其特点是，,贸易惯例成文化、非由国家制定以及其约束,力也为仲裁机构所成认等。由此可见，目前,被广为接受的贸易惯例与各国国内法并驾,齐驱，共同标准国际贸易行为。,10,二、国际贸易惯例的内涵,“国际贸易惯例，又称“国际商业惯例，,没有既定的概念。特别是“惯例Custom,与“习惯Usage两词经常相互混用。就,一般字义而言，“习惯通常是指在实践活动,中形成的一种重复性的行为；而“惯例那么是,指在重复性行为根底上产生的固定的行为,规那么，它因从业人员经常采用而具有一定的,约束作用。就其确定性、标准性和普遍性,意义而言，惯例不同于由重复行为而形成的,习惯或当事人之间的习惯做法Practice。,11,关于国际贸易惯例或国际商业惯例的,内涵，国际上有许多评论或解释。广义上,的商业惯例实际上分为成文的国际商业惯例,Formulated International Commercial,Custom与不成文的商业习惯性做法,Unformulated Commercial Usage。,传统观念将“惯例理解为必须具有法律,标准的普遍约束力以及必须具备“形成已久,的和“众所周知的条件，而无视了现代国际,贸易惯例的“当事人意思自治的原那么及其他,特点。,12,国际贸易惯例是历史开展的产物，但,其内容不是一成不变的，而是随着国际贸易,客观情况的开展和变化，不断地发生相应的,变动和修改。因此，国际贸易惯例是指，在,长期的国际贸易实践中形成的一些标准化、,成文化并具有一定确定性和指导意义的行为,标准以及一些习惯做法。它们一经形成和,出现，又反过来对国际贸易实践产生深刻,的影响，在当事人意思自治的原那么下，对,国际贸易业务的进行和开展起着一定的指导,和制约作用。,13,三、国际贸易惯例的性质与特点,一国际贸易惯例必须具有一般性和普遍性,二国际贸易惯例必须具有权威性,三国际贸易惯例不是法律和国际公约，,本身不具有强制性或约束力,四国际贸易惯例只有在一定条件下，才产生,法律约束力，具有强制性,五国际贸易惯例可以予以修改或变更,14,四、国际贸易惯例的作用,一在国际贸易中适用惯例，可以防止被动,局面,二国际贸易惯例可以作为裁决或判决的依据,五、国际贸易惯例与公约的关系,国际贸易惯例在贸易业务中往往比国际立法,更具影响力，能发挥更大的作用。因为，随着,现代国际经济和贸易的开展，国际贸易业务,不断迅速开展和变化，尤其是随着通讯技术,的变革，贸易过程不断缩短，手续更加简便，,15,要使国际立法经常、及时地随形势变化,进行调整，以适应客观形势变化的需要，,既不现实，也非常困难。而通过国际组织,或团体根据不同时期客观情况的变化和需,要，及时并相应地对国际贸易惯例进行修,订、补充或编纂，却是比较容易做到的。,?联合国国际货物买卖合同公约?是,目前关于国际货物买卖的一项十分重要的,统一的实体法国际公约，它为国际贸易创,造了更加良好的法律环境。中国政府已核,准了该公约，作为该公约的缔约国，中国,16,有义务执行其各项规定。但必须指出的是，,该公约的适用不具有强制性，即当事人可,以在一定条件下排除该公约的适用，也可,以削减或改变该公约的任何规定的效力，,换言之，即使买卖双方当事人的营业地分,别处于两个不同的缔约国，但当事人完全,可以在买卖合同中约定不适用该公约，而,规定以该公约以外的其他法律作为合同的,准据法。,17,六、国际贸易惯例与国内法的关系,经过国家认可的、与各国现行法律不相,抵触、不违背一国公共政策和社会公共利,益的国际贸易惯例是一国法律的有机组成,局部。通常而言，国际贸易惯例要成为一,国法律的组成局部须具备两个条件：即该,国明示或默示地认可该国际贸易惯例；其二，,该国际贸易惯例不违背一国强制性法律、,不与公共政策和社会公共利益相冲突。,18,一国的国内立法与国际贸易惯例互相依存、,互相补充，在一定条件下国际贸易惯例可以,转化成一国国内立法。,中国?民法通那么?和?海商法?等均已,明确认可了国际贸易惯例，这在原那么上为,国际贸易惯例在中国的实施及中国企业和,自然人采用国际贸易惯例去除了法律障碍。,但对于国际贸易惯例与中国法律的关系还,存在一些模糊的问题，尤其是中国?民法,通那么?的规定本身也有值得推敲的方面。,19,To be,Continued,