合同问题点与风险规避

Click to edit Master text styles,Second level,Third level,Fourth level,Fifth level,*,Click to edit Master title style,Click to edit Master text styles,Second level,Third level,Fourth level,Fifth level,*,Click to edit Master title style,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,合同问题点与风险规避,1,第一部分：营销类合同问题点,第二部分：采购合同必备条款解析,第三部分：合同评审注意事项,目录,2,第一部分：营销类合同问题点,3,一、承诺书,1,、必须原件（,经销商亲笔手写,）,从证据规则讲证明效力问题，比如别人为你打欠条，没有用复印件和传真件的,单独复印件只有在对方承认的情况下才有法律效力。,2,、按手印，,指纹更具有证明力，签字更易模仿，笔迹鉴定麻烦,（代签、潦草模糊、假名字等）。,3,、承诺书日期，,应该提早或等同合同签订日期，签字日期意味着责任的开始。,4,、身份证复印件注明,-,“,与原件核对无误”,是为了提醒申请人应保证复印件材料的真实性和准确性。,4,二、关于三证,1,、主要审核,法定代表人，经营范围，注册资本，对合同向对方实力的审核。,2,、诉讼主体的确定。,起字号的个体工商户在诉讼中应以营业执照登记的业主（户主）为诉讼当事人，同时在法律文书中注明登记的字号,;,个体工商户营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。,3,、全部用副本，上有企业年检情况。,年检是工商、税务、质检机构每年,（,3,月,1,日至,6,月,30,日）,定期对所有营业主体,（含法人、非法人、外资、分支机构,）,上年度,经营活动，资本变更等情况进行检查以确认企业,下年度,继续经营资格，,当年设立登记的企业，自下一年起参加年检。,通过年检的企业，分为两种类别：,A,级为遵守工商行政管理法规情况良好的；,B,级为有违反工商行政法规行为的。,B,级企业不得办理增设分机构和增加经营范围的,变更登记,，,不得投资设立有限责任公司或股份有限公司。,5,三、出具承诺书的挂靠经营的购销合同,1,、经销商以公司名义对外签订合同就是,挂靠经营性质，法律物权和事实物权的关系，连带责任。,鉴于经销商实力有限，一旦出问题公司会作为第一责任人，先于赔偿。,2,、,承诺书是公司与经销商的内部协议，不适用于第三方，,所以公司只能向经销商追偿（同理公司的追偿困难），不能以此作为抗辩理由。,3,、,除非三方签订一个债权债务转让协议，,那公司可以逃避所有风险。,鉴于以上分析，要转变出具了承诺书和公司无责任的误区，并非万事大吉。对于标的金额过大，条款过于苛刻的合同，我会出具法律修改意见。,6,四、个体签订区域协议,1,、,须提供营业执照副本，审核是否为业主本人,（公司以此认定经销商实力，开户依据）。,2,、,若非本人，也是挂靠，,最好有授权书，且盖章要盖骑缝章，,经办人一律说是夫妻关系，,业主与实际经营者不同时业主的身份证复印件。,3,、空白处一律划掉，,法人以公章、合同专用章为主（避免销售部、财务专用章等），人签字可替代。,4,、,金额大写，最好手写。,7,第二部分：采购合同必备条款解析,8,一、合同定义,合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,是一种债权,具有相对性,（特定的债权人和债务人）、平等性、相,容性,（一物多卖）的特点。,9,二,、合同主体：,1,、自然人（包括个体工商户）。,个体工商户以签字为准，并有身份证复印件和个体工商户营业执照副本。,2,、有限公司。,要有部门经理或法定代表人签字和盖章，且盖章要盖骑缝章。,三、合同主体进行审查,(,合同欺诈,),1,、前提是大宗买卖（,10,万以上）和货到付款。,2,、法人身份证复印件和委托授权书：,代理权限及期限，,（对于无权代理、无权处分的主体签订的合同，可能导致合同被变更、被撤销。）,3,、三证：,是否具有法人资格、有否经营权、注册资本，年检情况，有否履约能力及其资信情况。,（如特许经营行业，如果合同主体不具有法律、行政法规规定的资格的，可能导致合同无效）。,10,四、尽力争取合同的起草权,起草合同条款要求为明确和精确，必须警惕模糊性的语言，往往因为没有约定或者约定不明确导致争议发生。,传真件合同的法律效力：,传真件在作为证据时具有三个显著的特征：,一是传真件性质随客观事实的不同会产生变化，既可能作为原件也可能作为复印件。,二是传真件内容的真实性很难判断，采用某些技术性手段可以变造传真件的内容。,三是传真件的保存时间不长，传真件上的显示会随时间的推移而消失。,11,Insert text here,Insert text here,Insert text here,Insert text here,五、主要内容要完备（买卖合同）：,1,、交易对象（标的）：,应当有品名、规格、型号、数量、单价（或总价），,区分大小写,。,2,、交货：,交货期限、地点、收货人、是否装卸。,3,、付款：,应注意审查付款条件、一次还是分期，是款到发货还是货到付款。,4,、运输：,应注意审查运输费用的承担；运输和交货条款的衔接。,5,、包装：,注意审查是否有特殊的包装要求。,6,、验收：,应注意验收与付款的衔接问题；,验收方式及标准,；通信类产品、设备往往需要在,安装、调试后经过试运行方可确定产品或设备的可用性,（安装、调试、初验、试运行和终验）。,12,7,、质量提出异议的期限：,有约定的从约定，法律规定未约定的不超过,30,日。,8,、保修：,注意保修期限的起始点和保修期内故障解决的时间及费用的负担。,9,、培训：,注意培训费用、培训内容的约定。,10,、保密：,11,、产权归属,12,、争议解决（或裁或审原则）：,（,1,）仲裁必须明确,，应当写明仲裁机构的名称、仲裁事项。如绍兴市仲裁委员会。,（,2,）可协议管辖（争取到管辖权，官司就赢了一半）：,1,合同双方所在地；,2,、合同履约地；,3,、合同签订地；,4,、标的物所在地。,13,六、三金并用：定金、违约金、损害赔偿金,1,、违约金：,补偿为原则。一般不超过合同标的,30%,。,2,、定金：,惩罚性为原则。交付一方违约，则定金不予退还；接收一方违约，定金双倍返还。法律规定订金不超过合同标的,20%,。,定金与违约金竞合：,当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”,例：,4,万*,2,8,万元,6,万,+4,万,10,万元,选择了违约金，定金收受方要返还。,3,、法定损害赔偿金与违约金并用：,约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”,例：,（,1,）违约金损失，可要求增加； （,2,）违约金损失（过分高于损失），可要求予以适当减少；,（,3,）违约金损失（高于损失但不过分），适用违约金。,4,、订金（预付款性质）：,数额自由约定。,14,七、约定交货方式以规避交易风险,（所有权风险转移）,：,货物运输途中发生交通事故，损失由谁来承担？,供方库仓自提、送货上门和供方代办托运。,15,第三部分：合同评审注意事项,16,一、合同评审制度,4,步骤,：,问（合同背景）、看（合同条款）、堵（合同漏洞）、核（合同标的）,采购单附件一同提供,审批时间把握,(,讨论,),已履行请注明,一个合同一份审批表（即使同一主体）,按次序签字,17,二、合同评审制度建设,资信调查制度,标准合同制度,合同形式制度,合同审查审批制,度,合同专用章制度,合同履行处理制度,合同存档制度,比如说合同欺诈、合同陷阱、合同漏洞、合同缺陷、合同约定不明确、合同履行跟踪缺失等等，都是因为合同的原因，导致的企业损失或者隐形损失的出现。,那么合同管理就是为了解决这些问题而开展的，那怎么开展呢，控制目前存在的，预防将来发生的。对公司的整体运营情况有自己的法律分析，那些部门和业务是高风险等级的，那些是中风险等级的，那些是低风险等级的，控制的重点是高、中风险等级的。,18,