物权法专题课件

,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,物权法专题,物权法专题,本次学习内容的定位：,第一部分：了解,物权法,的基本架构、物权的基本理论和原则、物权变动规则、物权的保护。,第二部分：结合物权基本理论、原则和变动规则重点了解担保物权的制度。,本次学习内容的定位：,第一部分：,物权法,的基本架构、物权的基本理论和原则、物权变动规则、物权的保护,一、中国关于物权规范的规定,改革开放之前，中国,物权法,可以说没有实质的发展。改革开放以后，中国,物权法,才开始从沉睡走向苏醒。在民法典物权编制定之前，中国有一些涉及物权制度的十分重要的法律制度的建设，现简要叙述如下：,（一）宪法修正案中的涉及的物权规范,1.1988,年,4,月,12,日通过的,宪法修正案,。废除了实行近,30,年的土地无偿使用制度，开始建立土地有偿使用制。,2.1999,年,宪法修正案,。废止了歧视民营经济的旧意识形态，对私有经济即民营经济给予了前所示有的肯定。,第一部分：物权法的基本架构、物权的基本理论和原则、物权变,民法中的物权法规范,1.,民法通则,2.,担保法,3.,城镇土地使用权出让转让暂行条例,民法中的物权法规范,行政法规中的物权法（考虑到担保情况）,在这一时期内，中国行政立法为使得物权制度适应市场经济的需要，从管理的角度制定了许多确定物权类型以及行使某种物权的行政法规。其中现行有效的而且比较重要的有：,1.,中华人民共和国森林法,2.,中华人民共和国草原法,3.,中华人民共和国渔业法,4.,中华人民共和国土地管理法,及,中华人民共和国土地管理法实施条例,5.,中华人民共和国水法,6.,中华人民共和国城市房地产管理法,行政法规中的物权法（考虑到担保情况）,中国物权法制定的大体结构,物权法,的结构，共五编十九章，即,247,条。,第一编总则，共三章。,第一章基本原则，规定物权法制度的指导思想，物权法上物的含义，国家基本经济制度在物权法上的反映，物权法定原则，物权公示原则。,第二章物权的设立、变更、转让和，也就是物权变动。,第三章物权保护。,中国物权法制定的大体结构,2.,第二编所有权。,这是我国最重要的特权制度，条文占到了全部法律条文的五分之二左右。体现了所有权核心主义的立法观念。它的体例，遵循了国家所有权、集体所有权、私人所有权这种所谓的传统社会主义的立法模式，但是其内容却增加了,“,其他权利人的物权,”,（,物权法,第,4,条）这种突破性的规定，从这一规定，可以看到法人所有权的规则，比如第,67,条、,68,条和,69,条，都承认了法人所有权。,该编主要内容有：第四章一般规定，即关于所有权取得与消灭的一般规定。第五章规定了国家所有权和集体所有权，私人所有权。第六章规定了业主的建筑物区分所有权。第七章规定了相邻关系。第八章规定共有。第九章规定所有权取得的特别规定，即关于无权处分，遗失物追回，善意取得，遗失物招领，主物与从物的关系，孳息的规定等。,2.第二编所有权。,3.,第三编用益物权。,第十章一般规定；第十一章土地承包经营权；第十二章建设用地使用权；第十三章宅基地使用权；第十四章地役权。,3.第三编用益物权。,4.,第四编担保物权。,第十五章一般规定，规定担保物权的基本特征以及与债权之间的关系等；第十六章抵押权，其中第一节一般规定，第二节最高额抵押；第十七章质权，其中第一节动产质权，第二节权利质权，规定了债权质，股权质，票据质，知识产权质等；第十八章留置权。其中有关规定，例如权利质设定的法律条例已经与,担保法,的规定发生了重大变化。,4.第四编担保物权。,5.,第五编仅一章，即第十九章规定了占有。,物权法,全文之后还有,“,附则,”,三个条文。,5.第五编仅一章，即第十九章规定了占有。,有关物权规定的适用分析,上述几部法律目前属于并存状态，存在法律冲突时，应当按照,立法法,第五规定的三个解决法律冲突的规则来处理。,“,新法优于旧法,”,、,“,上位法优行下位法,”,、,“,特别法优于一般法,”,。我们在有关担保物权制度中进行具体分析。,有关物权规定的适用分析,物权法的重大理论更新,（一）,物权法,在实现公有制利益方面的制度更新,（二）,“,一体承认、平等保护原则,”,具有划时代的意义,（三）私人所有权的充分承认是国家进入建设性社会的标志,物权法的重大理论更新,（四）,物权法,保护人民基本财产权利的一些具体制度,1.,物权法,第,13,条规定了在不动产登记制度中明确禁止利用行政措施,“,创收,”,的行为（禁止对不动产评估，禁止,“,年检,”,登记，禁止超职权登记）。此外，,物权法,第,22,条规定，不动产登记机关不得要求对登记不动产进行评估并借机收费。,2.,物权法,第,42,条规定了比较详细的关于征收征用必须足额补偿的原则。值得特别注意的是第,132,条规定，征收农民土地必须对于农民个人承包经营权的损害进行补偿。这是以前的法律尚未明确的，它对于农民个人权利的保护意义十分重大。,3.,将原来的农民,“,集体所有权,”,改为,“,集体成员集体所有权,”,（第,59,条），并具体规定了集体内部重大事项必须由成员集体决定的制度。这一点从制度上杜绝了集体所有权蜕变为农村干部私有权的可能性。,4.,对于城市居民的居住权利，,物权法,专章规定了关于建筑物区分所有权、并对于业主共有、业主专有、物业管理的法律基础等，建立了比较细致的规定（第六章全部）。这在中国也是第一次。,5.,物权法,第,49,条规定，城市居民住宅土地使用权使用期届满自动续期。这一点充分表现了民法的理性和改革的勇气。,6.,对于农民宅基地使用权，也做出了比较完善的规定（第十三章全部），这在中国立法上也是第一次。,这些规定都体现了限制公共权力、尽力扩大民权、保障人民基本财产权利的精神，对于中国法制文明建设意义重大。,（四）物权法保护人民基本财产权利的一些具体制度,（五）物权法的裁判技术方面的重要更新,物权法除在立法思想方面有很大的更新之外，在法学技术方面也有很大的进步。较重大的如：,1.,采纳物权效力和债权效力相区分的理论，物权变动和债权变动的法律根据相区分的理论（,物权法,第,9,条、第,15,条等）。纠正了,1995,年,房地产管理法,和,担保法,的法律技术缺陷。,2.,采纳科学的物权变动公示原则，尤其是采纳,“,统一不动产登记,”,制度（,物权法,第,10,条）。,3.,采纳了不同效力层次的物权可以依据不同公示原则设立以及移转的原则 （,物权法,第,9,、,23,、,24,、,127,、,138,、,158,条等），从而更好地体现了物权变动中当事人的物权意思表示的作用。因为这些规定，物权效力多层次化理论在中国,物权法,事实上得到了承认。而贯彻在这些不同物权变动之中的法律行为的作用，也就是物权行为的作用就显而易见了。这些规定，对于在物权变动领域贯彻私法自治原则意义显著。,4.,在业主建筑物区分所有权部分，承认建筑物的整体利益和居住者的整体安全，纠正了以相邻关系处理这一问题的缺陷。,5.,在担保物权部分，扩大了可以抵押和质押财产的范围，对于市场信用制度发展建立了良好的基础。,（五）物权法的裁判技术方面的重要更新,物权法上的物,物权法,第,2,条第,1,款规定：,“,因物的归属和利用而产生的民事关系，适用本法。,”,该条第,2,款第,1,句又规定：,“,本法所称物，包括不动产和动产。,”,通说认为，物权法上的物是有体物，只能是：（,1,）人体之外的物；（,2,）人依靠正常的力量能够控制也有必要控制的物。,物权法上的物,物权法的基本原则,（一）物权法定原则,物权法,第,5,条规定：,“,物权的种类和内容，由法律规定。,”,这就是物权法定原则。,基本要求：,1.,物权种类强制原则：当事人约定法律关系变动时，只能在法律规定的范围内选择物权种类，当事人无权创设新的物权类型。,2.,内容强制原则：即当事人在法律关系中约定的物权以及物权法律关系的内容，只能由法律规定。不能是当事人理解的物权，或者某些地方规章、部门规章规定的物权。,违背物权法定原则的后果,1.,不认可为物权的原则。没有物权的效力。,2.,无物权效力原则。不发生物权效力。,3.,无效物权行为转的确为其他有效的法律行为。,物权法的基本原则,（二）物权绝对原则,指物权只能由权利人依法并根据自己的意愿享有并行使的原则。虽然,物权法,没有明确地指出这一原则，但其结构和基本立法理念是按照这一原则建立起来的。可以理解为两个方面：,1.,物权人的意思独断性。意味着除遵守法律之外，物权人完全可以按照自己的意愿行使权利。,2.,物权排他的绝对性。确定某人对某物享有某种物权，也就在同时排斥了其他任何人对该物享有同样的物权。所以，权利人可以根据其权利排斥第三人的干涉。不过，由于完全物权和限制物权有不同的效力，其排他的范围和效力略有差异。,基本要求：,1.,物权意思的对世性、排他性。,2.,一物之上只能存在特定效力的一个物权。,3.,物权请求权、物权代位权。,（二）物权绝对原则,（三）物权的区分原则,即在依据法律行为发生物权变动时，物权变动的原因与物权变动的结果作为两个法律事实，它们的成立生效依据不同的法律根据的原则。,物权法,第,15,条规定：,“,当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。,”,基本要求：（,263,）,原因行为（负担行为）的生效条件,物权变动（处分行为）的生效条件,合同生效、物权未变动时的责任。,（三）物权的区分原则,（四）物权公示原则,即指物权的各种变动以法律许可的方式向社会展示，从而获得社会的承认和法律保护的原则。,物权法,不动产物权公示的基本方式,不动产登记。,不动产交付。,不动产物权其他公示方式。,物权法,动产物权的公示方式,动产的交付与占有,准不动产的登记与交付,权利物权的公示方式：,“,公示要件主义,”,。,公示的法律效力,（四）物权公示原则,（五）物权特定原则,要求物权支配的客体必须物定化，必须与其他物有明确肯定的区分原则。,基本要求：,物必须已经存在。,物必须特定。,（五）物权特定原则,物权变动（重点在不动产物权登记制度）,所谓物权变动，指物权的设立、移转、变更和消灭。,物权的设立：创设一个本来不存在的物权，如依据法律行为设定抵押权；,物权的变更：指在主体不变更的条件下改变物权的内容，如改变地上权的期限或者内容。,物权的消灭：指物权的终止。,物权变动（重点在不动产物权登记制度）,（一）制度意义：,物权享有以及行使的基准,风险负担的确定基准,（一）制度意义：,（二）不动产物权登记,物权法,第,14,条规定：,“,不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力。,”,所谓不动产登记，即经权利人申请国家专职部门将申请人的不动产物权变动事项记载于国家不动产物权登记簿的事实，简称为不动产登记。物权法上所说的不动产登记主要是指登记与否的事实，而不是登记的过程。但也兼考虑登记程序的问题。,登记种类：初始登记、他项权利登记、预告登记、更正登记和异议登记、涂销登记。,（二）不动产物权登记,（三）动产交付、准不动产登记、权利的交付与登记（,370,）,1.,动产交付的类型：,直接交付、先行占有、替代交付、占有改定,2.,准不动产登记：,船舶、航空器和机动车，因其物权变动采取登记规则而类似于不动产的缘故，在物权法学中被通称为,“,准不动产,”,。因此，其作为物的担保标的时，成立抵押权而不是像一般动产那样形成质权。,物权法,第,24,条规定：,“,船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。,”,（三）动产交付、准不动产登记、权利的交付与登记（370）,3.,权利的交付与登记,根据,物权法,的规定，权利作为物权标的的情菜，只有,“,权利质权,”,一种类型。因此，其所发生的交付与登记只是发生在权利质权设定的情况下。,物权法,第,223,条的规定可以作为质押标的权利有七种之多，一些权利属于支配权，如知识产权、仓单、提单等物权证书；另一些权利属于请求权，如债权、债券、股权、应收账款等。,根据,物权法,第,224,条的规定，权利质权设立应当遵守公示要件主义的立法原则，也就是质权的设立不公示不生效的原则。根据规定，公示方式有两种：一种是权利证书的交付，另一种是权利质权的登记。,3.权利的交付与登记,物权保护,物权保护的一般意义,自助：自力防卫、自力取回,物权请求权,物权确认请求权,返还请求权,原物返还,孳息返还,排除妨害的请求权与消除危险的请求权,损害赔偿请求权,物权保护,第二部分：担保物权制度,一、涉及担保问题的主要法律和司法解释,1,、,1986,年,民法通则,该法在第,89,条，分别规定了保证、抵押权、定金和留置权。非常笼统和简单。现在法院在判决书中已不再引用。,2,、,1988,年,最高人民法院关于贯彻执行,若干问题的意见（试行）,即,民通意见,民通意见,第,106,至,117,条对,民法通则,第,89,条进行了相应解释，使条文更具可操作性。,已为,担保法,所替代，不再适用。,3,、,1994,年,4,月,15,日,最高人民法院关于审理经济合同纠纷案件有关保证问题的若干问题的规定,即,保证规定,专门针对保证问题的一个司法解释，涉及内容相对比较全面。,已为,担保法,所替代，不再适用。,4,、,1995,年,10,月,1,日施行的,担保法,系统规定了保证、抵押、质押（动产质押、权利质押）、定金、留置。,目前仍在适用，但其中的物保部分（即抵押、质押、留置）与,物权法,规定不一致的内容，不再适用。,第二部分：担保物权制度一、涉及担保问题的主要法律和司法解释,5,、,1993,年,7,月,1,日施行的,海商法,其中对船舶的抵押权、留置权和船舶优先权作了特别规定。,6,、,1996,年,1,月,1,日施行的,票据法,其中对票据保证和票据质押作了特别规定。,7,、,1996,年,3,月,1,日施行的,民用航空法,其中对民用航空器的抵押作了特别规定。,8,、,2000,年,担保法解释,总结担保法施行以来的司法实践，对担保法相关条款做了详细解释，使之更具有操作性，对审理担保案件起到重大作用。,9,、,2007,年,10,月,1,日施行的,物权法,第四编对担保物权做了完整的规定，主要是沿袭了,担保法,和,担保法解释,关于担保物权的一些制度规则，在此基础上进行了一些适当的修改和完善，其中有一些创新。,5、1993年7月1日施行的海商法,二、法律适用规则,1,、“新法优于旧法”,物权法,是新法，所以要优先适用,物权法,。,2,、“上位法优于下位法”,物权法,第,178,条：“,担保法,与本法不一致的，适用本法。”,3,、“特别法优于一般法”。,担保法,第,95,条，“海商法等法律对担保有特别规定的，依照其规定”。,二、法律适用规则,一般担保纠纷案件的法律适用,（,1,）,担保法,有规定的，首先应当适用,担保法,的规定。,（,2,）如果,担保法,关于担保物权的规定与,物权法,不一致，或者缺乏明确规定的内容，应以,物权法,规定为准。,（,3,）,担保法,、,物权法,均没有规定的，适用,民法通则,等一般法律法规的规定。,（,4,）法律及行政法规没有规定的，应当适用有关担保的司法解释。,注意：物权法施行后，,担保法解释,继续适用，但其中涉及担保物权的相关规定与物权法规定不相吻合的，应当以,物权法,为准。,一般担保纠纷案件的法律适用,特殊担保纠纷案件的法律适用,分别适用,海商法,票据法,民用航空法,等特别法中关于担保的相关规定。,（,1,）,海商法,中对于担保问题的特别规定,注意：第一，登记对抗主义（担保法则为登记生效主义）。第二，船舶优先权、留置权、抵押权的受偿先后顺序。,了解三个国际公约：,1926,年,统一船舶优先权和抵押权若干规则的国际公约,、,1967,年,统一船舶优先权和抵押权若干规则的国际公约,、,1993,年,船舶优先权和抵押权国际公约,。,特殊担保纠纷案件的法律适用,（,2,）,票据法,关于票据担保的特别规定,A,、票据保证,与,担保法,规定的一般的保证之间存在较大差异，票据法作了特别规定。在审理票据保证纠纷案件时，应当优先适用票据法的相关规定处理。,B,、票据质押,应当优先适用票据法及最高人民法院,关于审理票据纠纷案件的若干规定,（注：该司法解释作出了与担保法有所不同的规定）,物权法,第,223,、,224,、,225,条的规定应当适用于票据质押。这几条对质押合同的签订、质押设立时间、债务清偿与价款提存等作出明确规定。,（2）票据法关于票据担保的特别规定,（,3,）,民用航空法,对民用航空器抵押的特别规定,第,16,条的规定，设定民用航空器抵押权，由抵押权人和抵押人共同向国务院民用航空主管部门办理抵押权登记；未经登记的，不得对抗第三人。（登记对抗主义）,担保法,第,41,条、,42,条规定，以航空器抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日生效。根据特别法优先于一般法的原则，应当适用,民用航空法,。（登记生效主义）,根据,物权法,188,条规定，抵押权自抵押合同生效时设立，未经登记，不得对抗善意第三人。,该法采取了与民用航空法相同的作法，即“登记对抗”主义。但应注意其中“善意”两个字有无的区别。,我们认为，有冲突的，应适用上位法。因此应以物权法为准。,（3）民用航空法对民用航空器抵押的特别规定,二、,物权法,第四编担保物权部分的相关规定与,担保法,及,担保法解释,相关规定的主要差异,物权法,第四编担保物权从第,170,条到,240,条，共,71,条。与此前的,担保法,和,担保法解释,相比，在大的方面主要有以下不同点 ：,二、物权法第四编担保物权部分的相关规定与担保法及担,（一）明确规定了担保物权的优先除外规则。,所谓担保物权的优先除外规则，就是说抵押权、质权和留置权并不是永远都是处于第一位的，在我国目前法律规定的框架下，有很多情况担保物权要放在第二位。,担保法,中只是强调抵押权、质权和留置权是一种优先受偿权，当债务人没有履行到期债务时，担保物权人享有优先受偿权，但没有提及该种优先受偿权有可能不是最优先的。,物权法第,170,条：“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。”,其中的但书背后所涉及的问题就是优先除外规则。,例如：,合同法,286,条规定的建设工程优先受偿权，不属于担保物权，但比抵押权还优先。,海商法,中规定的船舶优先权也不属于担保物权，但也比留置权、抵押权优先受偿。,税收征管法,中也明确规定了国家的税收优先权。,（一）明确规定了担保物权的优先除外规则。,优先权：法律另有规定的八种情形：,1,、未清偿的职工债权。,2006,年,8,月,27,日通过、,2007,年,6,月,1,日施行的新的,企业破产法,。,企业破产法,第,109,条规定了担保权人的担保权，也就是说企业特定的担保财产，可以实行担保权。,第,113,条规定，企业破产的时候清偿一般债权就是用破产财产。,注意：第,132,条的特别规定，就是说当企业在新的,企业破产法,公布之日，也就是,2006,年的,8,月,27,日之前，如果破产企业还欠职工的医疗保险、工资还有社会保险、抚恤金以及其他的法律法规规定需要划拨到职工账户上一些补偿金的时候，你应该用第,113,条破产财产来清偿。,万一破产财产不够怎么办？,旧的,破产法,：不够就算了,新的,破产法,规定：如果不够，可以拿抵押权人也就是担保物权人的担保财产接着清偿。清偿之后，还有剩余额的时候，再归担保物权人或者银行，如果没有剩余额，倒霉的就是担保物权人。,优先权：法律另有规定的八种情形：,2,、,合同法,第,286,条规定的建筑工程承包人的法定优先权。,该条规定“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。,最高人民法院,2002,年,10,月,26,日专门发了一个关于建筑工程承包人优先受偿权的批复。,批复直接规定，建筑工程承包人的优先受偿权优先于一般的抵押权以及其他的债权。,物权法专题课件,3,、船舶、航空器的优先权,海商法,第,22,条规定有船舶优先权。,例如：一个船务公司要建一艘船没有钱怎么办？,银行贷款,船舶抵押权,产生,运输过程中发生了碰撞,维修,船务公司拖欠维修费,维修企业扣留船,船舶留置权,。 如果要遣返职工或者欠船员工资,船舶优先权,三个权利并存，如果发生冲突，怎么办？,海商法,第,25,条规定：第一位是船舶的优先权，第二位是船舶的留置权，第三位是船舶的抵押权。,为什么要规定船舶的优先权？,海商法,所规定的船舶的优先权主要是指船员的工资、遣返费用、船长工资，还有船舶发生碰撞、出现海难的时候要有紧急救助的费用。,3、船舶、航空器的优先权,民用航空法,：航空器的优先权,根据,民航法,第,19,条规定，飞机出问题了，需要紧急救助，或者是日常必要的维修、保管的费用，这个时候这些债权就是,航空器的优先权,。,优先权和航空器抵押权发生冲突的时候，,民用航空法,第,22,条规定优先权要优先于抵押权。,民用航空法：航空器的优先权,4,、担保财产承租人的优先购买权。,物权法,的第,190,条安排两个权利之间的冲突问题，一个是承租人的租赁权，一个是抵押人的抵押权。,例如：某大楼先租给了中国电信，后为农行设立抵押权。,在先租后押情况下，第,190,条明确规定：租赁权是可以对抗抵押权的，因为它贯彻买卖不破租赁这样一个基本原则，也就是,合同法,第,229,所规定的原则。,如果是先设立抵押，后成立租赁关系，,物权法,第,190,条第,2,款规定：如果抵押权已经登记了，你的租赁权是不能对抗登记抵押权的。,物权法专题课件,注意：,合同法,第,229,规定了买卖不破租赁，但是第,230,条有一个单独的条文，规定了承租人的优先购买权。,物权法,第,195,条规定：抵押权实现的时候有三种方式，拍卖、变卖和折价。,当它采取折价的时候，就意味着抵押权人要取得大楼的所有权。他也要所有权，那么第,230,条规定的承租人也有优先购买权。两个取得所有权的机构发生冲突的时候怎么办？,应该按照,合同法,第,230,条的规定：承租人有优先购买权。,优先购买权保护的对象不是租赁权，它保护的是承租人获取出租财产或者承租财产的机会。这个条文是有特殊的或者独立的保护功能和立法目的的，所以说只有在承租人放弃优先购买权的时候，抵押权人才能通过折价的方式取得所有权,。,注意：,5,、财产共有人的优先购买权。,民法通则,第,78,条,按份共有人在出售其份额时，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权利。当他的优先购买权和抵押一方冲突的时候，他和承租人的优先购买权的基理是一样的，也要优先于抵押权人 。,5、财产共有人的优先购买权。,6,、国家的税收优先权。,2001,年,5,月,1,日我国修改了,税收征收法,。,税收征收法,第,45,条,优先保护国家的利益。这个属于典型的优先权规定，首先优先权本身这么规定就危害了银行的交易安全。,税收征收法,第,46,条又规定，抵押权人或者担保物权人你们在设定抵押权或担保物权时，你可以到当地税务机关查一查抵押人是不是欠国家的税，而且当地的税务机关有义务对这些欠税人的欠税情况进行公告。这样一方面实现了优先权的立法目的，同时又兼顾了交易安全。,6、国家的税收优先权。,7,、划拨土地使用权出让金的收取权。,担保法,第,56,条：,“,拍卖划拨的国有土地使用权所得的价款，在依法缴纳相当于应缴纳的土地使用权出让金的款项后，抵押权人有优先受偿权,”,。,8,、司法费用的优先权。,如根据,民用航空法,的第,21,条规定，执行人民法院的判决和委托拍卖评估的费用要先行拨付。,最高人民法院在,关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）,第,49,条也明确规定：委托拍卖、组织变卖被执行人财产所发生的实际费用，从所得价款中优先扣除。,7、划拨土地使用权出让金的收取权。,（二）关于独立担保的法律适用问题,1,、所谓独立担保，指的就是担保人与被担保人明确约定担保合同的效力独立于主合同，不受主合同效力的影响，也就是说突破了担保合同系主合同从合同这一理论。,其来源于,担保法,第,5,条第,1,款,“,担保合同是主合同的从合同。主合同无效，担保合同无效，担保合同另有约定的，按照约定。,”,当时这一规定曾引发过较大争议。但实践中，银行制订的担保合同中都无一例外地明确约定了独立担保条款，经保护自身利益。,2,、,物权法,第,172,条规定,“,设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外,”,。,注意二者之间的区别。物权法不再允许当事人约定独立担保。我们理解是基于如下原因：,物权法,第,5,条规定了物权法定原则，也就是物权内容和类型只能由法律规定，当事人不能通过合同约定。独立的抵押权没有抵押权的从属性，这个时候就是一种新的抵押权，当事人不能通过合同来约定。所以,物权法,第,172,条第,2,款但书，就把,担保法,中的第,5,条,1,款但书独立物保给砍掉了，就是绝对不允许当事人通过合同来约定。,同时注意：由于物权法的该条关于否定独立担保的规定，只能是针对于担保物权的，而担保法第五条的规定实际上还包括人保即保证。因此人保情况下似乎依旧可以约定独立担保。,（二）关于独立担保的法律适用问题,（三）关于物保与人保并存如何处理的问题,担保法解释,与,担保法,的规定不同，而,物权法,的规定又与,担保法解释,有所不同。,1,、,担保法,的规定,该法第,28,条规定,“,同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。,”,当存在一个抵押和人保的时候，立法者是绝对偏爱保证人的，一定要先实行抵押权，剩下的保证人再承担相应责任。这就是所谓的保证人绝对优待权。根据该条规定，人保、物保并存的时候，人保承担物保之外的份额，如果物保灭失或者是放弃了，保证人的责任也在相应的份额内要消灭的。从这种规定，我们可以看出立法者在这个问题上采取的是,“,保证人绝对优待主义,”,。,（三）关于物保与人保并存如何处理的问题,2,、,担保法解释,的规定,担保法解释,第,38,条第,1,款：,“,同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的数额,”,。,担保法解释将人保物保并存情况区分为两种情形分别对待：,一种情形是债务人向银行借钱，自己提供担保拿自有房屋抵押，这种情形下仍旧采取保证人优待主义。,另一种情形是我借钱，我的朋友拿他的房子给我提供抵押。在物保是债务人提供的时候，还是实行保证人优待主义。只有在第三人也就是我的朋友提供抵押权的时候，这个时候搞平等主义，也就是保证和第三人抵押是平等的，债权人可以选择向保证人或抵押人主张权利。他们承担完责任后，既可以向债务人追偿，也可以相互追偿，这就是平等主义。,2、担保法解释的规定,3,、,物权法,的规定,物权法第,176,条 ：,“,被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，,债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，,债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。,提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。,”,物权法沿袭了担保法解释第,38,条的规定，彻底的摒弃了,担保法,第,28,条。但在沿袭基础上又有所区别：主要有两点：,3、物权法的规定,（,1,）第一个它强调了首先要尊重当事人的契约自由。,（,2,）担保法解释承认人保、物保之间享有相互追偿权，但是,物权法,没有规定相互追偿权，而只是规定他们有权向债务人追偿。,物权法,第,176,条没有明确规定人保、物保之间相互追偿权到底是什么意思？是因为担保法解释规定了，我们就不予规定，还是我们不规定相互追偿权就意味着禁止你们之间相互追偿？,全国人大法工委否定担保人之间相互追偿。主要理由有两点：,第一，人保、物保虽然都存在，但是你们两人之间是没有签订任何合同的。,第二，按照司法解释说要承担相应的份额，这个份额计算起来非常麻烦。因此还是不要相互追偿了。,最高人民法院并不完全赞同这种意见，认为毕竟,物权法,没有明确规定，而且没有明确的禁止相互追偿，因此认为相互追偿权问题有待进一步的明确。,物权法专题课件,（四）统一规定了担保物权的消灭原因,物权法第,177,条统一规定了担保物权的消灭原因。包括四种情形：,主债权获得清偿，担保物权实现，或是债权人放弃担保物权，再有就是法律规定的其他消灭原因。,法律规定担保物权消灭的其他原因：,一是担保法第,58,条规定的,“,抵押权因抵押物灭失而消灭。,”,二是担保法第,73,条规定的,“,质权因质物灭失而消灭。,”,（五）可以抵押的财产范围问题,物权法在,180,条做了明确规定，与担保法第,34,条相比，发生了范围上的及用语上的一些变化，,“,第,180,条,“,债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：,注意：,担保法,强调的是抵押人所有，抵押人有权处分只是限于对国有财产的处分。 物权法不再强调抵押人所有，有权处分即可。,（四）统一规定了担保物权的消灭原因,（一）建筑物和其他土地附着物；,注：,担保法,第,34,条第,1,项,“,抵押人所有的的房屋和其他地上定着物；,”,（二）建设用地使用权；,注：,担保法,第,34,条第,3,项,“,抵押人有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物。,”,（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；,注：,担保法,第,34,条第,5,项,“,抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等的荒地的土地使用权。,”,物权法规定不再需征得发包人同意即可抵押，但仅限于该等荒地的土地承包经营权是按照该法第,133,条规定的,“,以招标、拍卖、公开协商等方式取得的,”,。否则不能设定抵押。,（四）生产设备、原材料、半成品、产品；,注：此为物权法新增加的抵押财产。相当于将原担保法第,34,条,2,项和,4,项中的,“,机器,”,、,“,其他财产,”,进行明确化。,担保法,第,34,条,2,项,“,抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产,”,担保法,第,34,条,4,项,“,抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产,”,物权法专题课件,（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；,注：吸收了,担保法解释,第,47,条规定，并从建筑物扩大至船舶、航空器。,担保法解释,第,47,条：以依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，人民法院可以认定抵押有效。,（六）交通运输工具；,注：保留了,担保法,第,34,条,2,项和,4,项中的交通运输工具。,（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。,注：,担保法,第,34,条,6,项：依法可以抵押的其他财产。,物权法由原,“,依法可以抵押的,”,说法改变为,“,法律、行政法规未禁止抵押的,”,，而且特别强调是法律、行政法规未禁止。大大扩大了可供抵押的财产范围。,抵押人可以将前款所列财产一并抵押。,”,通过上述对比分析，应当说物权法第,180,条完全取代了,担保法,第,34,条的规定，因此以后在抵押财产的范围问题上就不要再看担保法,34,条的规定了。,（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；,（六）关于动产的浮动抵押问题,物权法在第,181,条、,189,条和,196,条新增加了,“,动产的浮动抵押制度,”,。,1,、概念,第,181,条规定：,“,经当事人,书面协议,，,企业、个体工商户、农业生产经营者,可以将,现有的以及将有,的,生产设备、原材料、半成品、产品,抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就,实现抵押权时的动产,优先受偿。,”,形式要件的要求、主体的要求、现时动产和将来动产、实现抵押权时的动产,（六）关于动产的浮动抵押问题,2,、抵押权的设立原则,物权法第,189,条规定：动产的浮动抵押登记机关为抵押人住所地的工商行政管理部门。,抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。,“,登记对抗主义,”,。,2007,年国家工商总局,动产抵押登记规定,。,3,、抵押权对抗效力的例外,第,189,条第,2,款规定的一个例外，即这种抵押即使是登记了，也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。,4,、抵押财产的确定时点,物权法第,196,条明确规定了对于动产的浮动抵押，抵押财产在四种情形之一发生时确定。,2、抵押权的设立原则,（七）关于抵押合同与抵押权的区分问题,1,、物权法明确区分了抵押合同的生效与抵押权的设立这两个不同的概念,物权法第,186,、,187,、,189,条关于抵押权设立时间的规定,物权法与担保法的重大区别。,担保法强调抵押合同的生效时间而未提及抵押权的设立时间（注：担保法第,41,条、,43,条），物权法则相反，强调的是抵押权的设立时间而非抵押合同的生效时间。,担保法,第,41,条规定登记的抵押权，比如说不动产的抵押权，都是采取登记成立要件的。,物权法,不同，第,15,条规定，当事人设立、变更、转移和消灭不动产物权合同的时候，除了法律有规定、当事人有约定的外，那么抵押合同在成立的时候就生效了，不受是否登记而影响。,物权法,第,14,条规定不动产物权变动在登记到登记簿上的时候，才发生物权的变动。 动产按照,物权法,所谓的第,23,条的规定要动产交付。,物权法,和,担保法,的最大区别，就是它把物权变动的合同，和物权变动本身区分开来，一句话就是合同归合同，变动归变动。,（七）关于抵押合同与抵押权的区分问题,2,、物权法明确规定了两种情形下抵押权设立的不同原则,（,1,）不动产抵押（包括建筑物和其他土地附着物，建设用地使用权，以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权、正在建造的建筑物），应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。即采取,“,登记生效主义,”,。,（,2,）动产抵押（包括生产设备、原材料、半成品、产品，正在建造的船舶、航空器、交通运输工具），抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。即采取,“,登记对抗主义,”,。,注意：担保法第,41,条、,42,条对于不动产和动产采取的都是登记生效主义。由于其与物权法相冲突，故不再适用，应以物权法规定为准。但物权法没有对登记部门作规定，因此,担保法,第,42,条、,43,条关于抵押登记部门的规定依然是适用的。,2、物权法明确规定了两种情形下抵押权设立的不同原则,（八）关于抵押期间抵押财产的转让问题。,物权法在这个问题上与担保法第,49,条、担保法解释,67,条相比，有比较明显的变化。,物权法第,191,条第,2,款规定,“,抵押期间，,抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产,，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。,”,担保法和担保法解释则规定，抵押人转让已登记的抵押物无需征得抵押权人同意，只需通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况即可，并将此作为转让行为有效与否的条件。转让未经登记的抵押物的，抵押权不得对抗受让人。,而根据物权法的上述规定，抵押人转让抵押物必须征得抵押权人的同意，只有一种例外，即,“,受让人代为清偿债务消灭抵押权的,”,情况。另，虽然该条中没有区分抵押物是否登记的情况，但根据前几条的规定，如果是采取登记对抗原则的抵押物的话，当然不能对抗善意第三人。这是不言而喻的。,（八）关于抵押期间抵押财产的转让问题。,（九）关于放弃抵押权或者抵押权的顺位问题,物权法第,194,条规定了抵押权人放弃抵押权或者抵押权的顺位问题。这是担保法所没有规定过的，担保法解释涉及到了部分内容。,第,194,条规定,“,抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。,”,债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。,”,（九）关于放弃抵押权或者抵押权的顺位问题,（十）关于实现抵押权时其他债权人的撤销权,物权法第,195,条。当抵押权人与抵押人达成的关于处置抵押物的协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。,（十一）关于通过法院实现抵押权的程序的变化,物权法第,195,条第,2,款关于通过法院来实现抵押权的规定，与担保法相比，有重大变化。将,“,向人民法院提起诉讼,”,改为,“,请求人民法院拍卖、变卖抵押财产,”,。也就是说，不再通过过去的先诉讼、再执行这一复杂程序，对抵押权人的利益大有好处。,（十）关于实现抵押权时其他债权人的撤销权,（十二）关于担保物权的期间问题。,物权法第,202,条：,“,抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。,”,关于抵押权行使期限限制的规定,目的在于 督促抵押权人积极行使抵押权。如果怠于行使权利，等主债权变成自然债务时，作为担保主债的抵押权在法律上也丧失了意义。当然，抵押权人愿意同意抵押权人的行权请求时例外。,担保法,对此问题未作规定，,担保法司法解释,第,12,条,2,款作了相应规定，规定为主债权诉讼时效结束后二年之内。物权法取消了后面的二年。因此该解释的这部分规定不再适用。,（十二）关于担保物权的期间问题。,（十三）关于最高额抵押权的转让问题,担保法第,61,条规定：最高额抵押的主合同债权不得转让，这次物权法出现了变化。,物权法第,204,条规定：,“,最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。,”,也就是说，现在物权法允许主债权转让了，但同时规定最高额抵押权不得转让。除非当事人另有约定。,为什么法律要对最高额抵押权的转让作出禁止性规定呢？,最高额抵押权所担保的债权的范围因抵押权设定的基础关系可以确定，但是债权是否发生或者发生的额度在抵押权设定时并不能确定，因此，最高额抵押权与其担保的债权在债权确定之前，并不属于特定的债权，并不具有让与的从属性。, 作为设定抵押权的基础关系的债权可能会因为清偿、抵消等原因而消灭，但是最高额抵押权在其存续期间，无论已经发生的债权发生任何变化，均不会发生变化，而且当债权的主体发生变更时，只是造成债权脱离最高额抵押权所担保的范围 ，并不必然引起最高额抵押权的转让。,（十三）关于最高额抵押权的转让问题,（十四）关于最高额抵押下抵押人的债权确定问题,担保法,没有对债权的确定时间作出规定。,担保法司法解释,第,81,条规定财产保全或执行程序查封、债务人或抵押人破产后的发生的债权，不应包括在最高额抵押所担保的债权范围之内。,物权法,物权法第,206,条规定了下列六种情形下，抵押权人的债权确定：,1,、约定的债权确定期间届满；,注：,决算期本身就是确定最高额抵押担保债权的实际数额的时间，决算期到来，当然要确定被担保的债权。,2,、没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；,注：法律拟制内至少两年的期限,3,、新的债权不可能发生；,注：如果被担保的不特定债权已经没有发生的可能，那么就意味基本法律关系终止，被担保的债权自然也应该确定。,（十四）关于最高额抵押下抵押人的债权确定问题,4,、抵押财产被查封、扣押；,注：如果抵押物因保全或执行而被查封、扣押后仍不将最高额抵押所担保的债权加以特定，债务人就有可能与最高额抵押权人恶意串通增加债权数额，导致查封、扣押目的无法实现，所以此时被担保的债权要被确定,。,5,、债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；,注：债务人或抵押人破产。债务人或抵押人破产的，破产人期限利益丧失，未到期债权都视为到期。决算期未到期的也视为到期，被担保的债权应被特定化。况且抵押人或债务人破产的，最高额抵押的基础法律关系也不复存在了，债权应当被确定。被担保的债权确定之后再发生的债权不属于最高额抵押所担保的范围；在此之前发生的主债权，不论是否届清偿期，不论是否附有条件，均属于最高额抵押所担保的范围。,6,、法律规定债权确定的其他情形。,4、抵押财产被查封、扣押；,（十五）首次设立了最高额质权制度。,物权法第,222,条：,“,出质人与质权人可以协议设立最高额质权。 最高额质权除适用本节有关规定外，参照本法第十六章第二节最高额抵押权的规定。,”,（十六）新增加了可以出质的权利,1,、基金份额,2,、应收账款,人民银行已经出台了质押登记办法。,（十五）首次设立了最高额质权制度。,（十七）关于不同种类的权利质押时质权何时设立的问题,物权法第,224,至,228,做了相应规定。,1,、第,224,条,“,以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，当事人应当,订立书面合同。质权自权利凭证交付质权人时设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。,”,注：该条是关于以,223,条（一）（二）（三）项权利出质时质权设立时点的规定。,担保法,第,76,条对此也有规定。,二者的区别：物权法规定的更全面。,物权法强调订立书面合同这一形式要件；强调质权的设立时点而非质押合同的生效时点；对没有权利凭证情况下（例如记帐式国债）质权设立时点的确定作了明确的规定。,（十七）关于不同种类的权利质押时质权何时设立的问题,注意,担保法司法解释,98,、,99,、,100,、,101,条的规定。,如在以汇票、支票、本票出质时，应当同时适用票据法的规定，要背书记载,“,质押,”,字样，否则不能对抗善意第三人。在以公司债券出质的，没有背书记载,“,质押,”,字样的，不能对抗公司和第三人。,担保法,第,76,条以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。,担保法司法解释,第,98,条以汇票、支票、本票出质，出质人与质权人没有背书记载,“,质押,”,字样，以票据出质对抗善意第三人的，人民法院不予支持。,第,99,条以公司债券出质的，出质人与质权人没有背书记载,“,质押,”,字样，以债券出质对抗公司和第三人的，人民法院不予支持。,第,100,条以存款单出质的，签发银行核押后又受理挂失并造成存款流失的，应当承担民事责任。,第,101,条以票据、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权人再转让或者质押的无效。,注意担保法司法解释98、99、100、101条的规定。,2,、第,226,条,“,以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。,”,基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。,”,注：该条是关于基金份额、股权出质形式要件、设立程序和时点的规定。请大家特别注意，与,担保法,第,78,条和,担保法司法解释,第,103,条相比，做了重大改变，更加清晰明确，更易于操作。原来的规定实际上有些混乱，在司法实践中产生许多理解上的争议，不再继续适用。,2、第226条“ 以基金份额、股权出质的，当事人应当,担保法,第,78,条以依法可以转让的股票出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。股票出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的可以转让。出质人转让股票所得的价款应当向质权人提前清偿所担保的债权或者向与质权人约定的第三人提存。以有限责任公司的股份出质的，适用公司法股份转让的有关规定。质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。,担保法司法解释,第,103,条以股份有限公司的股份出质的，适用,中华人民共和国公司法,有关股份转让的规定。以上市公司的股份出质的，质押合同自股份出质向证券登记机构办理出质登记之日起生效。以非上市公司