跨境并购交易的流程与注意事项概述课件

跨境并购交易的流程与注意事项概跨境并购交易的流程与注意事项概述述Month Day YearDentons US LLP Document reference#跨境并购交易的流程与注意事项概述Month Day Year跨跨境并购交易的境并购交易的流流程与注意事项程与注意事项2015年年9月月 牛凤国德同国际律师事务所北京办公室合伙人跨境并购交易的流程与注意事项2015年9月 牛凤国目录目录31.并购交易的一般流程32.并购交易的五个阶段.43.前期意向阶段.54.尽职调查阶段.95.谈判与签约阶段.146.交割阶段.187.接管与整合阶段.268.跨境并购经验分享.299.案 例 分 享.3010.关于我们.38目录3并购交易的一般流程31.并并购交易的购交易的一般流程一般流程4初步接触保密协议初步信息约束性报价起草收购协议接管、整合尽职调查意向性报价谈判签约交割1.并购交易的一般流程4初步接触保密协议初步信息约束性报价2.并购交易的五个阶段并购交易的五个阶段51.前期意向阶段：从初步接触到提出意向性报价2.尽职调查阶段：开展各项尽职调查，提出约束性报价。3.谈判与签约阶段：交易文件的起草、谈判、定稿和签署4.交割阶段：进行各项交割准备工作，履行交割手续。5.接管、整合阶段：接管被收购企业，进行收购后整合和经营2.并购交易的五个阶段5前期意向阶段：从初步接触到提出意向3.前前期意向阶期意向阶段段6项目简介来源：自身发掘、卖方发布信息、中介结构推荐等 初步接触：了解项目和交易对方（以及合作方）的 情况。签署保密协议，得到对方披露的进一步信息（如信息备忘录）。这一阶段的信息披露十分有限卖方一般不会对所披露信息提供保证3.前期意向阶段63.前期意向前期意向阶段阶段(续续)Month Day YearDentons US LLP Document reference#7 作出意向性报价，或签署意向性协议或备忘录。对主要交易条件作出规定报价基于一系列重要假设通常双方约定商业性条款不具有法律约束力，但“法律性条款”具有约束力。3.前期意向阶段(续)Month Day YearDent8v 注意事项：不可随意对重要交易条件作出承诺，否则可能在以后的谈判中失去主动。保密协议、意向书或初步报价函应当经过法律顾问仔细审查向中国政府部门提交前期报告国家发改委：项目信息报告商务部/国家外汇局：境外并购事项前期报告表发改委/国家 外汇局：批准前期费用汇出境外3.前期意向阶前期意向阶段（续）段（续）83.前期意向阶段（续）3.前期意向阶段（续前期意向阶段（续）Month Day YearDentons US LLP Document reference#9搭建合适的项目工作团队内部成员：各职能部门人员构成合理外部成员：律师、会计师、投资银行、公关公司等，要明确职责划分建立统一指挥与协调制度，指定专人与外部顾问联系保持公司内部、公司与外部顾问沟通的顺畅3.前期意向阶段（续）Month Day YearDent4.尽尽职调查阶职调查阶段段10组织充分有效的项目尽职调查对保证项目的顺利推进具有重要意义尽职调查的不充分或不能按时完成可能导致约束性报价的延迟，或对报价附加更多条件。尽职调查的遗留问题可能拖延收购协议的谈判和达成协议。注意卖方可能在临近签约时披露新的尽职调查资料，给买方造成被动。尽职调查范围应不限于对方提供的资料。4.尽职调查阶段10组织充分有效的项目尽职调查对保证项目的4.尽职调查尽职调查阶段（续）阶段（续）Month Day YearDentons US LLP Document reference#11v注意事项：组建专业的尽职调查团队，确定清晰明确的工作分工和沟通机制。提前做好充分准备：例如到现场进行调查的人员签证与各专业顾问共同制定详细可行的调查计划督促卖方按时提供所有信息和资料（一般采用网上资料室）在尽职调查过程中团队要定期沟通，对重要问题随时汇报。4.尽职调查阶段（续）Month Day YearDent4.尽职调查尽职调查阶段（续）阶段（续）Month Day YearDentons US LLP Document reference#12与管理人员面谈是获取信息的重要途径管理人员可能更愿意向新股东提供信息注意对所有面谈做好书面记录，面谈内容可能在收购协 议中构成卖方的披露信息。4.尽职调查阶段（续）Month Day YearDent13尽职调查报告尽职调查报告类型全面报告（full report）重要问题报告（exceptions-only report）中方内部报告国有企业提交国资委的报告初步尽职调查报告V.最终报告解决尽职调查报告所提出的问题4.尽职调查阶尽职调查阶段（续）段（续）13尽职调查报告4.尽职调查阶段（续）4.尽职调查阶段（续尽职调查阶段（续）Month Day YearDentons US LLP Document reference#14提出最终报价包含主要交易条件和合同条款，但仍不是最终协议。一般由此进入独家谈判阶段一亿美元以上的并购项目：提出最终报价之前应取得国家发改委对项目信息报告的确认函。考虑和确定合理的交易架构 为中国政府的审批程序做准备。4.尽职调查阶段（续）Month Day YearDent5.谈谈判与签约阶判与签约阶段段15起草交易文件买方（投资方）应掌握起草交易文件的主动权。以律师为主，各工作团队均参与起草工作。根据尽职调查结果起草有针对性的合同条款。工作团队应举行专门会议，逐条审查和讨论交易文件条款。5.谈判与签约阶段15起草交易文件5.谈判与签约谈判与签约阶段（续）阶段（续）Month Day YearDentons US LLP Document reference#16谈判制定谈判日程、策略和计划，不要轻易接受对方设定的时间表。对谈判过程发现的新的问题及时研究解决。对每一轮谈判的内容和过程做好记录。谈判小组及时总结和汇报谈判进展。每一轮谈判之后都可能修改合同文件草案。做好公司内部与外部顾问的沟通。v准确认识和务实对待法律风险5.谈判与签约阶段（续）Month Day YearDen17定稿在主要问题的谈判结束后，律师负责清理文字，将全部交易文件定稿。可能发现新的重要问题，需要重开谈判。工作团队应逐条审查和讨论交易文件的最后条款。v交易文件的草签（小签）5.谈谈判与签约阶判与签约阶段（续）段（续）17定稿5.谈判与签约阶段（续）5.谈判与签约阶段（续）谈判与签约阶段（续）Month Day YearDentons US LLP Document reference#18签约签约时间：避免安排过于紧张签约仪式：中方比较看重v可以不举行签字仪式，通过交换签字页完成文件的签署。提前拟定签约文件清单和安排签署步骤。提前准备和交换签署人的授权文件。提前准备和商定新闻发布文稿或证券交易所披露的内容签署后将文件原件和扫描版发给双方。5.谈判与签约阶段（续）Month Day YearDen6.交割阶段交割阶段19交割准备工作政府审批国外政府审查：国家安全审查（如美国的CIFIUS审查），反垄断/反托拉斯审查，特殊行业准入审查-谁负责申报、双方如何配合？中国政府审批：国家发改委、商务部、外汇局、国资委6.交割阶段19交割准备工作6.交割交割阶段（续）阶段（续）Month Day YearDentons US LLP Document reference#20设立境外特殊项目的公司（SPV）双方内部批准交易文件的股东会/董事会决议取得第三方（如目标公司其它股东或债权人）对双方交易的同意交割前对目标公司的重组（如剥离某些资产）共管账户安排6.交割阶段（续）Month Day YearDenton6.交割交割阶段（续）阶段（续）Month Day YearDentons US LLP Document reference#21卖方对目标公司情况的补充披露函（注意卖方是否的在临近交割时披露新的情况或问题）目标公司没有发生“重大不利变化”某些附属协议的签署其它交割条件的具备（如卖方提供目标公司的最新审计报告）买方的债务融资（境内银行贷款、内保外贷、境外市场融资等）买方的其它准备工作（例如接管和整合方案、与留任管理人员的协议等）6.交割阶段（续）Month Day YearDenton22交割手续确定交割的时间和地点（双方可以约定修改收购协议的规定）相互通报参加交割会议的人员制定详细的交割步骤和交割文件清单提前交换和确认交割文件（包括将要在交割日签署的文件的格式）交割会议伊始，双方核对文件原件6.交交割阶割阶段（续）段（续）22交割手续6.交割阶段（续）6.交割阶段（续）交割阶段（续）Month Day YearDentons US LLP Document reference#23卖方将股权/资产过户文件交予买方买方发出付款指令卖方/监管银行收到价款后，指示目标公司变更股东/资产所有人在完成全部行动后，股权/资产转让生效，交割程序结束。v注意：在交割程序结束前，买方不得将股权/资产过户文件从交割地点取走。有关国家/地区的时差和假期对交割安排的影响。6.交割阶段（续）Month Day YearDenton中国政府部门对境外直接投资的审批程序中国政府部门对境外直接投资的审批程序 24发改委/国资委的核准/备案(20-60 个工作日)商务部的核准/备案(20-60个工作日)外汇管理局登记(20个工作日)尽职调查/最终报价/谈判签署最终协议交割/付款项目信息报告 发改委/商务部/国资委(7个工作日)签署备忘录/意向书/条款清单反垄断审查（商务部：60-90 个工作日)给商务部、外汇局和国资委的后续报告中国政府部门对境外直接投资的审批程序 24发改委/发改发改委核准委核准/备案备案“门槛门槛”项目目审批机关批机关中方投资 20亿美元的在敏感国家/地区或敏感行业的投资国家发改委初审，报国务院核准中方投资额 10亿美元国家发改委核准在敏感国家/地区（如战争地区）或敏感行业的投资（如新闻传媒、基础电信、输电干线等）需要核准的项目需要核准的项目其他项目需要向发改委备案其他项目需要向发改委备案项目目备案机关案机关中央企业的投资项目向国家发改委备案地方企业的投资项目+中方投资额 3亿美元 地方企业的投资项目+中方投资额 3亿美元 向省级发改委备案发改委核准/备案“门槛”项目审批机关中方投资 20亿美元商务部发改委核准商务部发改委核准/备案备案“门槛门槛”26项目目核准核准/备案要求案要求涉及敏感国家/地区或敏感行业的境外投资（不论中央和地方企业）商务部核准中央企业的其他投资商务部备案地方企业的其他投资省级商务部门备案商务部发改委核准/备案“门槛”26项目核准/备案要求涉7.接接管与整合阶管与整合阶段段27 交割后事项价格调整国际并购交易的惯例通常以交割日的目标公司财务情况为准注意：哪一方准备交割日报表，对方提出异议的期限，对异议的处理机制。v交割日报表不一定是审计报表7.接管与整合阶段27 交割后事项7.接管与整合接管与整合阶段（续）阶段（续）Month Day YearDentons US LLP Document reference#28索赔买方应在交割后尽快摸清目标公司的情况，发现对方是否违反了合同。对卖方违反收购协议之处，要收集证据，立即提出索赔。注意：收购协议中对卖方的各种赔偿责任限制，买方可从监管账户扣除的成功索赔，卖方是否提供了其它担保。如果卖方拒绝赔偿，是否诉诸法律程序（如仲裁、诉讼）7.接管与整合阶段（续）Month Day YearDen29交割后的整合与经营制定整合策略分析和解决整合与经营过程中出现的问题和纠纷 处理好与留任的管理人员、员工和当地政府与社区的关系。注意：与其它股东的关系依据股东协议或合资协议处理与管理层和员工的关系依据公司章程和雇佣协议处理与当地政府部门的关系依据当地法律处理与共同投资的合作伙伴关系依据双方之间的股东协议或合资/合作协议处理。7.接接管与整合阶管与整合阶段（续）段（续）29交割后的整合与经营7.接管与整合阶段（续）8.跨跨境并购经验分境并购经验分享享 30跨境并购是非常复杂的商业交易，需要周密计划、精心组织和细致安排。中国企业在跨境并购中还处以学习阶段，需要总结经验教训，不断提高实战水平。对操作中出现的各种问题要有充分的思想准备、开放的心态和灵活的处理手段。8.跨境并购经验分享 30跨境并购是非常复杂的商业交易，需31 中国A集团是一家国有矿业企业，隶属国务院国资委。A集团通过其在香港设立的控股子公司A公司，在北美与非洲的多个国家与地区投资了一系列矿业项目。一家欧洲的私募基金（B基金）有意出售其在美国和非洲的一些矿产项目中的权益。这些项目的权益由一家注册地为百慕大群岛的T公司持有，B基金通过其下属的一家卢森堡公司（S公司）拥有T公司25%的股份，其余75%的股份属于一家加拿大的矿业公司（K公司），T公司的经营管理和技术支持团队主要来自K公司。双方于2008年6月底签署收购协议，收购协议规定的交割条件包括取得中国政府有关部门对A集团境外投资的批准（如需要）、通过美国外国投资审查委员会（CFIUS）和T公司项目所在的其他国家政府对本项交易的国家安全审查（如需要），以及通过有关国家的反垄断审查（如需要）。9.案案例分享（例分享（1）31 9.案例分享（1）9.案例分享（案例分享（1）（续）（续）Month Day YearDentons US LLP Document reference#322008年7月，美国外国投资审查委员会在审查中，提出T公司在美国的项目中有一处设施位于美国西部某军事敏感区域，要求T公司采取措施防止A公司人员接触该设施。2008年8月，T公司某一项目所在的一个非洲国家的政府出台新的税收法规，提高了对矿产行业征收的资源税，将造成T公司在该国税收负担显著增加。该税收法规将于2009年1月1日生效。2008年9月，国际金融危机爆发，国际矿产价格大幅下跌。A公司为避免遭受进一步损失，考虑退出该项交易，但顾虑这样做会违反股份收购协议，对违反协议的风险与后果尚不能确定。9.案例分享（1）（续）Month Day YearDen33B基金持股结构图B基金S公司T公司K公司非洲项目公司1美国项目公司非洲项目公司2100%25%75%33B基金持股结构图B基金S公司T公司K公司非洲项目公司1美9.案例分享（案例分享（1）（续）（续）Month Day YearDentons US LLP Document reference#34问题：交易架构尽职调查美国政府审查价格调整交割条件交割前重组保险违约后果9.案例分享（1）（续）Month Day YearDen35L公司为中国某摩托车生产企业，多年来积极开拓海外市场。2010年，L公司在东南亚M国与一家当地合作伙伴P公司共同设立一家合资公司，生产在当地市场颇受欢迎的轻型摩托车。L公司与P公司各自拥有合资公司50%的股权，各自任命合资公司一半的董事。9.案案例分享（例分享（2）359.案例分享（2）9.案例分享（案例分享（2）（续）（续）Month Day YearDentons US LLP Document reference#36三年来，合资公司经营管理基本正常，已经实现盈利，初步达到了L公司的投资目标。但是，L公司在与P公司的合作中也出现了以下问题：L公司希望追加投资，扩大合资公司的产能，P公司不同意。合资公司的总经理由L公司推荐，P公司认为其缺乏管理能力，并且只“听命于”L公司。M国存在比较严重的腐败现象，合资公司经常受到政府部门的检查和无端处罚。生产工人要求提高加班工资，向当地外资企业的一般标准看齐。P公司推荐的管理人员表现不佳，但因P公司阻挠而难于解雇。合资公司出现产品质量问题，造成交通事故，被当地消费者权益保护组织要求进行产品召回。M国与中国存在某些领土争端，反对党要求限制中国人在当地重要企业的投资持股比例。P公司表示可以“代L公司持有合资公司的部分股权”。9.案例分享（2）（续）Month Day YearDen37L公司希望调整投资策略和合资公司的管理架构，解决上述问题。建议解决方案：追加投资：可以考虑由L公司向合资公司提供股东贷款，或由L公司为合资公司提供贷款担保，但要求P公司同时提供股权质押担保。合资公司的总经理：督促其严格按照合资公司章程履行职务。以后总经理人选可以考虑对外公开招聘。政府部门的检查和处罚：加强与当地政府部门的沟通，考虑由P公司人员出面疏通，并向其支付一定报酬。9.案案例分享（例分享（2）（续）（续）379.案例分享（2）（续）9.案例分享（案例分享（2）（续）（续）Month Day YearDentons US LLP Document reference#38生产工人加班工资：遵守当地市场惯例。P公司推荐的管理人员：由总经理向董事会报告，建议请专业机构进行评估。产品召回：严格按照当地法律办理；如法律没有规定，通过当地经销商采取合理补救措施；研究产品责任风险。两国关系的影响：在反对党议案成为法律之前，拒绝P公司的“代持”提议；研究两国的双边投资保护协定；考虑投保政治风险；研究在形势恶化的极端情况下退出合资公司的方案。9.案例分享（2）（续）Month Day YearDen10.关于我们关于我们39德同国际是一家历史悠久的大型国际律师事务所，拥有2600多名律师和专业人士，在50多个国家和地区有79个办公室，可以在全球范围内随时为中国企业的各类海外投资交易提供全覆盖专业法律服务。不仅在美国、加拿大、英国、欧洲大陆等发达市场，我们的全球办公室网络还覆盖了中国企业“走出去”的其他地区比如俄罗斯及独联体、中东、非洲地区。同时，德同在各个行业领域均拥有经验丰富的律师团队，具备为全球客户在各个行业领域提供优质高效法律服务的能力。在国际并购、能源、矿业、自然资源、工程建设、项目融资、制造业、知识产权和争议解决等领域尤为擅长。在能源领域，我们拥有350多人的律师团队，是此领域全球法律服务团队规模最大的律师事务所。我们的团队在全球合作无间，能够为客户提供全方位一站式法律服务。10.关于我们39德同国际是一家历史悠久的大型国际律师事务全球分布全球分布40全球分布40全球办公室和联盟所全球办公室和联盟所41KeyCanadaUnited StatesEuropeCentral and Eastern EuropeAfricaMiddle EastAsia Pacificl OfficesAssociate officesFacilitiesuAssociate firms+Special alliance firmsl Calgaryl Edmontonl Montral l Ottawal Torontol Vancouver Atlanta Bostonl Chicagol Dallasl Kansas Cityl Los Angeles Miami New Orleansl New Yorkl Phoenixl San Franciscol Short Hillsl Silicon Valleyl St.Louisl Washington,DCl Barcelonal Berlinl Brusselsl Frankfurtl Madridl ParisuZurichl Bratislaval Bucharestl Budapestl Istanbull Praguel WarsawuAccrauAlgiersuBissauuBujumbural CairouCape TownuCasablancauDar Es SalaamuJohannesburguKampalauKigali+LagosuLuandauLusakauMaputouNairobiuNouakchottuPort LouisuPraiauSo TomuTripoli l Abu Dhabi Ammanu Beirutl Dohal Dubai Kuwait Cityl Manamal Muscat Riyadhl Beijingl Hong Kongl Shanghail SingaporeUnited KingdomRussia and CISCentral Asial Londonl Milton Keynesl Kyivl Moscowl St.Petersburgl Almatyu Ashgabatl Bakul Tashkent全球办公室和联盟所41KeyCanadaUnited Sta42团队介绍团队介绍管理合伙人，北京电话+86 10 6583 合伙人，香港电话+852 2533 合伙人，北京电话+86 10 6583 管理合伙人，香港电话+852 2533 管理合伙人，上海电话+86 21 2315 合伙人，上海电话+86 21 2315 42团队介绍管理合伙人，北京合伙人，香港合伙人，北京管理合伙43近期案例近期案例中国五矿集团：以58.5亿美元的价格收购矿业巨头嘉能可旗下位于秘鲁南部的Apurimac地区的Las Bambas铜矿。中国黄金：收购一家持有境内金矿资产的香港公司。金川集团有限公司：以4亿美元的价格收购Continental Minerals Ltd。华勘国际矿业有限公司：收购Merit Mining Corp。中色地科矿产勘查股份有限公司：对Canaco Resources Ltd进行股本投资。中加自然资源基金：对5家加拿大矿业公司进行投资。美都控股：以5.35亿美元收购某家在美国德克萨斯州拥有大量石油资产的Woodbine Acquisition 有限责任公司。中科石油：在哈萨克斯坦收购两块油气资产项目。中国海洋石油总公司：以31亿美元成功中标获得阿根廷的Bridas公司50%的股权。中国投资有限责任公司：与香港东英集团共同向俄罗石油公司诺贝尔石油投资4.5亿美元。中国港湾工程有限责任公司：在牙买加进行价值8亿美元的BOT公路的项目融资和建设。万丰奥特控股有限公司：收购加拿大汽车配件生产商Meridian。北方特种能源集团公司：向一家私募股权投资基金收购一家美国汽车零部件生产企业。43近期案例中国五矿集团：以58.5亿美元的价格收购矿业巨头44问答问答4445谢谢谢谢!45