基本权利对行政权的效力以住宅权为例课件

基本权利对行政权的效力基本权利对行政权的效力以住宅权为例以住宅权为例主讲人：肖泽晟主讲人：肖泽晟基本权利对行政权的效力以住宅权为例主讲人：肖泽晟1基本权利对所有的立法权、行政权和司法权都基本权利对所有的立法权、行政权和司法权都是具有约束效力的。是具有约束效力的。基本权利对基本权利对立法权立法权的效力，主要指的是法律尽的效力，主要指的是法律尽管为了公共利益的需要，可以适当限制公民的管为了公共利益的需要，可以适当限制公民的基本权利和自由，但是基本权利和自由，但是这种限制必须符合比例这种限制必须符合比例原则原则，且，且不得架空该项基本权利的内核不得架空该项基本权利的内核，否则，否则将构成违宪而无效。将构成违宪而无效。司法权司法权本身是一种最不具有侵犯性的权力，真本身是一种最不具有侵犯性的权力，真正对公民基本权利构成威胁的是行政权力。正对公民基本权利构成威胁的是行政权力。因此，今天特别以被人们忘记了的因此，今天特别以被人们忘记了的住宅权住宅权为例，为例，给大家讲一讲宪法规定的公民基本权利对给大家讲一讲宪法规定的公民基本权利对行政行政权权具有什么样的效力。具有什么样的效力。基本权利对所有的立法权、行政权和司法权都是具有约束效力的。2一、基本权利对行政权的约束效力一、基本权利对行政权的约束效力公民的基本权利大体可以区分为公民的基本权利大体可以区分为自由权自由权和和受益权受益权。自自由由权权（如如住住宅宅权权）国国家家消消极极不不作作为为的的义义务务例例：政政治治权权利利和和自自由由，人人身身自自由由，财财产产权权，宗宗教教信仰自由等信仰自由等受受益益权权（如如受受教教育育权权）国国家家积积极极作作为为的的义义务务例：劳动权，物质帮助权，社会保障权，文化权例：劳动权，物质帮助权，社会保障权，文化权尽尽管管自自由由权权和和受受益益权权在在内内容容的的侧侧重重点点上上有有别别，但但基基本本权权利利一一般般都都对对应应国国家家的的四四种种义义务务：1、尊尊重重的的义义务务；2、保保护护的的义义务务；3、满满足足的的义义务务；4、促进的义务促进的义务一、基本权利对行政权的约束效力公民的基本权利大体可以区分为自3一、基本权利对行政权的约束效力一、基本权利对行政权的约束效力基本权利的规定带来以下几种效果：基本权利的规定带来以下几种效果：1、基本权利为行政权设定了界限。、基本权利为行政权设定了界限。2、只只要要涉涉及及到到对对基基本本权权利利的的限限制制或或侵侵犯犯，就就必必须须具有法律依据，取得法律授权。具有法律依据，取得法律授权。3、只只能能为为了了重重大大公公共共利利益益的的需需要要，才才能能限限制制公公民民的基本权利的基本权利4、对对公公民民基基本本权权利利的的限限制制或或侵侵犯犯必必须须符符合合比比例例原原则。则。就就自自由由权权来来说说，基基本本权权利利具具有有直直接接给给个个人人带带来来利利益的个人保障的效力。益的个人保障的效力。一、基本权利对行政权的约束效力基本权利的规定带来以下几种效果4一、基本权利对行政权的约束效力一、基本权利对行政权的约束效力基基本本权权利利条条款款（主主要要是是自自由由权权）直直接接创创设设了了公公民民可可以以对对抗抗国国家家的的权权利利，在在受受到到侵侵犯犯时时可可寻寻求求法法律律救救济济途途径径。这这种种基基本本权权利利条条款款拘拘束束所所有有的的国国家家机机关关包包括括行行政政机机关关在在内内，任任何何国国家家机机关关都都不不得得超超越越法法定定权权限限侵侵犯犯宪宪法法明明确确规规定定的的基基本本权权利。利。还还有有一一些些基基本本权权利利条条款款（主主要要是是部部分分受受益益权权条条款款）产产生生的的是是制制度度保保障障的的效效力力，即即这这种种基基本本权权利利规规范范的的目目的的不不在在于于保保障障个个人人的的权权利利，避避免免国国家家的的侵侵犯犯，而而是是专专门门为为立立法法者者设设立立一一种种限限制制或或拘拘束束，为为其其施施加加一一种种积积极极的的作作为为义义务务，同同时时使使其成为宪法解释的重要依据。其成为宪法解释的重要依据。一、基本权利对行政权的约束效力基本权利条款（主要是自由权）直5二、住宅权对行政权的约束效力二、住宅权对行政权的约束效力我国宪法规定：我国宪法规定：“中华人民共和国中华人民共和国公民的住宅不受侵犯，禁止非法搜公民的住宅不受侵犯，禁止非法搜查和非法侵入公民住宅。查和非法侵入公民住宅。”这一条这一条文对行政权具有什么样的约束力呢文对行政权具有什么样的约束力呢？（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵1 1、住宅的范围、住宅的范围2 2、住宅权所保护的具体法益、住宅权所保护的具体法益3 3、“非法侵入公民住宅非法侵入公民住宅”的认定标准的认定标准4 4、住宅权是否应包括公民、住宅权是否应包括公民“对住宅对住宅”的权利的权利（二）住宅权之行政法保护缺失分析（二）住宅权之行政法保护缺失分析二、住宅权对行政权的约束效力我国宪法规定：“中华人民共和国公6二、住宅权对行政权的约束效力二、住宅权对行政权的约束效力不妨一起来看看以下几个例子：不妨一起来看看以下几个例子：教教育育部部曾曾发发文文规规定定，禁禁止止将将电电视视机机搬搬进进高高等等学学校学生宿舍。校学生宿舍。也也许许，你你的的房房屋屋被被列列为为公公益益征征收收的的范范围围，但但你你与与政政府府之之间间就就补补偿偿问问题题达达不不成成一一致致意意见见，就就在在你你家家没没有有人人的的那那一一个个月月黑黑风风高高的的晚晚上上，供供你你家家庭庭长长期期居居住住的的住住宅宅消消失失得得无无影影无无踪踪，而而受受到到宪宪法法住住宅宅权权保保护护的的那那些些你你放放置置于于住住宅宅内内的的惟惟一一的的先先人人照照片片、读读书书笔笔记记、智智力力成成果果以以及及那那些些不不愿愿人人知知的的巨巨额额现现金金和和首首饰饰等等也也随随之之下下落落不不明明，但但你要求国家赔偿时却无证据加以证明你要求国家赔偿时却无证据加以证明。二、住宅权对行政权的约束效力不妨一起来看看以下几个例子：7二、住宅权对行政权的约束效力二、住宅权对行政权的约束效力也也许许你你是是下下乡乡回回城城的的无无家家可可归归者者，住住在在自自己己在在国国有有土土地地上上违违章章搭搭建建的的简简易易房房内内，政政府府已已经经容容忍忍你你住住了了十十几几年年了了，现现在在为为整整顿顿市市容容环环境境，一一夜夜之之间间将将你你搭搭建建的的违违章章建建筑筑化化为为平平地地，而而放放置置于于违违章章建建筑内的那一点可怜的家具也同时被毁筑内的那一点可怜的家具也同时被毁。也也许许你你是是残残疾疾人人，住住的的是是国国家家机机关关免免费费提提供供给给你你居居住住的的公公房房，现现在在公公房房基基于于公公共共利利益益需需要要必必须须拆拆迁迁，而而政政府府又又拒拒绝绝给给你你安安置置，那那么么你你将将成成为为新新的的无家可归者无家可归者。上述现象反映了我国公民的住宅权无法约束行政上述现象反映了我国公民的住宅权无法约束行政权的困境。这种困境无疑来自于我们对住宅权理权的困境。这种困境无疑来自于我们对住宅权理解上的困惑以及解上的困惑以及在行政法上将住宅权降格为财产在行政法上将住宅权降格为财产权甚至住宅所有权而提供保护的做法。权甚至住宅所有权而提供保护的做法。二、住宅权对行政权的约束效力也许你是下乡回城的无家可归者，住8（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵我居住的即使是一间破烂的茅草屋，也我居住的即使是一间破烂的茅草屋，也同样适用同样适用“风能进，雨能进，国王不能风能进，雨能进，国王不能进进”这一法则。这是自由权意义上的住这一法则。这是自由权意义上的住宅权的观念，也是目前学术界对住宅权宅权的观念，也是目前学术界对住宅权的主流观点的主流观点 。从自由权的意义上讲，住宅权是一种放从自由权的意义上讲，住宅权是一种放任的权利（任的权利（the right to be let the right to be let alonealone），目的是免除政府的不合理），目的是免除政府的不合理（unreasonableunreasonable）搜查和侵占。）搜查和侵占。有学者有学者将其称为住宅安宁权。将其称为住宅安宁权。（一）住宅权的内涵我居住的即使是一间破烂的茅草屋，也同样适用9（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵我更愿意将其称为我更愿意将其称为住宅自由住宅自由，因为它是人身自，因为它是人身自由的自然延伸。由的自然延伸。每个人的住宅普遍被理解为每个人人身自由的每个人的住宅普遍被理解为每个人人身自由的延伸，是保护延伸，是保护每个人自由的城堡每个人自由的城堡，“在一个人在一个人的四堵墙之内的四堵墙之内”发生的一切，对公众都是隐藏发生的一切，对公众都是隐藏的或秘密的的或秘密的。所有目前与。所有目前与“住宅住宅”一词相关的一词相关的各种含义，都向我们传达了各种含义，都向我们传达了一种熟悉、温馨、一种熟悉、温馨、隐蔽和安全的感觉隐蔽和安全的感觉，它象征着一个受到庇护的，它象征着一个受到庇护的场所，而不管这个场所是通过购买、租赁、受场所，而不管这个场所是通过购买、租赁、受赠或继承而来，在这里，赠或继承而来，在这里，个人能够享受家庭的个人能够享受家庭的宁静、和谐与温暖，而不用担心受到干扰宁静、和谐与温暖，而不用担心受到干扰。（一）住宅权的内涵我更愿意将其称为住宅自由，因为它是人身自由10（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵一个误区：将住宅权降格为财产权？一个误区：将住宅权降格为财产权？尽尽管管“住住宅宅的的界界限限和和所所有有权权（或或任任何何其其他他法法律律称称谓谓）延延伸伸覆覆盖盖的的范范围围是是一一致致的的”，但但是是住住宅宅权权却却是是一一种种比比住住宅宅本本身身的的财财产产权权更更重重要要的的宪宪法法权权利利。它它并并不不强强调调所所有有权权，是是否否拥拥有有所所有有权权并并不不影影响响住住宅宅权权的的存存在在，因因为为生生活活中中可可能能存存在在住住宅宅私私有有、共共同同共共有有以以及及借借住住、租租住住、公公有有等等多多种种形形式式。住住宅宅权权保保护护的的不不仅仅是是住住宅宅本本身身的的财财产产权权，也也包包括括住住宅宅空空间间内内的的财财产产、隐隐私私、休休息息等等其其他他权权利利。离离开开了了住住宅宅权权这这一一基基本本权权利利的的保保障障，其其他他受受到到住住宅宅保保障障的的个个人人生生活活不不可可缺缺缺缺少少的的基基本本权权利利和和利利益益都都将将荡荡然然无无存存。因因此此，将将住住宅宅权权降降格格为为财财产产权权而而提提供供保保护，那是对住宅权的严重误解。护，那是对住宅权的严重误解。（一）住宅权的内涵一个误区：将住宅权降格为财产权？11（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵但是，住宅权的内涵并不是那么明确的。但是，住宅权的内涵并不是那么明确的。无论是住无论是住宅的范围，还是住宅权所保护的具体法益以及宅的范围，还是住宅权所保护的具体法益以及“非非法搜查和非法侵入公民住宅法搜查和非法侵入公民住宅”的认定标准等，都存的认定标准等，都存在争议。在争议。【例】私家车内的空间可视同住宅获得保护吗？【例】私家车内的空间可视同住宅获得保护吗？20042004年夏天的某日，天气异常炎热，一位民工实在热得难年夏天的某日，天气异常炎热，一位民工实在热得难受，看见大树下停了一辆豪华轿车，玻璃没有完全关好，受，看见大树下停了一辆豪华轿车，玻璃没有完全关好，于是爬进轿车内睡了一觉，私家车车主回来后看到这种情于是爬进轿车内睡了一觉，私家车车主回来后看到这种情况非常生气，于是把该民工叫醒并扭送至公安派出所，要况非常生气，于是把该民工叫醒并扭送至公安派出所，要求对其进行处罚。民警了解情况后，认为民工只是未经车求对其进行处罚。民警了解情况后，认为民工只是未经车主许可就进车内睡了一觉，并没有盗窃等违法行为，主许可就进车内睡了一觉，并没有盗窃等违法行为，而而治安管理处罚条例规定的治安管理处罚条例规定的“非法侵入公民住宅非法侵入公民住宅”中的中的“住宅住宅”并没有说包括私家车并没有说包括私家车，因而民警认为处罚民工没，因而民警认为处罚民工没有法律依据，最后只能对民工进行教育后放行了事。有法律依据，最后只能对民工进行教育后放行了事。（一）住宅权的内涵但是，住宅权的内涵并不是那么明确的。无论是12（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵1 1、住宅的范围、住宅的范围前面的案例向我们提出这样的问题：前面的案例向我们提出这样的问题：（1 1）我国）我国19821982年宪法在制定之时，还罕有私家车，因年宪法在制定之时，还罕有私家车，因而制宪者当时不可能将私家车也归入住宅，那么随着而制宪者当时不可能将私家车也归入住宅，那么随着私家车越来越多，私家车越来越多，露营的私家车内的空间能否作为流露营的私家车内的空间能否作为流动住宅获得保护？动住宅获得保护？（2 2）作为居所的违章建筑能否像一般住宅一样获得保作为居所的违章建筑能否像一般住宅一样获得保护？护？如果不能获得保护，那么是否意味着因为住宅是如果不能获得保护，那么是否意味着因为住宅是违章建筑就可以在居住人不在场的情况下将违章建筑违章建筑就可以在居住人不在场的情况下将违章建筑化为平地，而不要承担责任？化为平地，而不要承担责任？另外，临时租住的旅馆、学生宿舍、私人的车库和花另外，临时租住的旅馆、学生宿舍、私人的车库和花园、船屋等，是否也属于我国宪法规定的园、船屋等，是否也属于我国宪法规定的“住宅住宅”，因而可以用来防御国家机关的非法搜查和侵入？如果因而可以用来防御国家机关的非法搜查和侵入？如果将它们视作住宅，那么与供家庭长期居住的住宅相比，将它们视作住宅，那么与供家庭长期居住的住宅相比，是否应当受到同样程度的保护？是否应当受到同样程度的保护？（一）住宅权的内涵1、住宅的范围13（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵住宅权概念的不确定性很大程度上取决住宅权概念的不确定性很大程度上取决于于“住宅住宅”范围的不确定性。例如，范围的不确定性。例如，公民权利与政治权利国际公约第公民权利与政治权利国际公约第1717条第条第1 1款规定的款规定的“住宅住宅”的涵义就是不明的涵义就是不明确的，西班牙术语中的确的，西班牙术语中的“domicilio”“domicilio”就就要比英语中的要比英语中的“home”“home”含义广泛，因为含义广泛，因为前者还包含了商业场所。在我国的汉语前者还包含了商业场所。在我国的汉语习惯中，习惯中，“住宅住宅”一般指的是一般指的是“住房住房”，即，即公民以居住为目的的生活、休息的公民以居住为目的的生活、休息的封闭空间封闭空间。（一）住宅权的内涵住宅权概念的不确定性很大程度上取决于“住宅14（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵在在美国美国，根据法院的判例，根据法院的判例，住宅的概念采取狭住宅的概念采取狭义的理解义的理解，即住宅是指供人民经常居住、休息，即住宅是指供人民经常居住、休息和生活的封闭空间（主要是指那些供家庭成员和生活的封闭空间（主要是指那些供家庭成员长期居住的固定住宅），长期居住的固定住宅），并不包括并不包括旅馆的房间、旅馆的房间、车库、办公场所、商店、仓库、汽车等在内，车库、办公场所、商店、仓库、汽车等在内，但由于后者与住宅一样受到了美国宪法第四修但由于后者与住宅一样受到了美国宪法第四修正案的保护，因而在美国对住宅采取广义还是正案的保护，因而在美国对住宅采取广义还是狭义理解实际上没有什么关系。由于狭义理解实际上没有什么关系。由于我国宪法我国宪法并无专门保护狭义住宅以外的房屋免受无理搜并无专门保护狭义住宅以外的房屋免受无理搜查和侵犯的条文规定查和侵犯的条文规定，因此对我国宪法规定的，因此对我国宪法规定的住宅是采取狭义的理解还是广义的理解，就成住宅是采取狭义的理解还是广义的理解，就成为住宅权保护上必须首先解决的关键问题。为住宅权保护上必须首先解决的关键问题。（一）住宅权的内涵在美国，根据法院的判例，住宅的概念采取狭义15（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵【个个人人观观点点】为为更更好好地地保保障障狭狭义义住住宅宅以以外外的的房房屋屋免免受受政政府府的的无无理理搜搜查查和和侵侵犯犯，将将宪宪法法规规定定的的住住宅宅作作广广义义上上的的理理解解是是必必要要的的。只只不不过过对对于于狭狭义义住住宅宅以以外外的的其其他他封封闭闭空空间间，将将其其作作为为住住宅宅对对待待时时，应应当当根根据据公公民民日日常常生生活活对对其其依依赖赖性性的的大大小小给给予予不不同同程程度度的的保保护护，以以平平衡衡公公共共利利益益需需要和个人权利保护之间的冲突。要和个人权利保护之间的冲突。（一）住宅权的内涵【个人观点】为更好地保障狭义住宅以外的房屋16（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵这里要注意的是：这里要注意的是：受宪法、法律保护的住宅的范围一般受宪法、法律保护的住宅的范围一般应应以所居住的封闭空间为限以所居住的封闭空间为限。独门独院的个人住宅，住宅的范围可扩大至独门独院的个人住宅，住宅的范围可扩大至整个宅院，可包括院内的花园在内；整个宅院，可包括院内的花园在内；公寓式商品房，应以各户的居室为住宅；公寓式商品房，应以各户的居室为住宅；几户共有的院子，或无院墙、院门的住宅，几户共有的院子，或无院墙、院门的住宅，则应以居住的房屋为住宅。则应以居住的房屋为住宅。（一）住宅权的内涵这里要注意的是：17（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵2、住宅权所保护的具体法益、住宅权所保护的具体法益住宅权所保护的具体法益到底是个人在住宅权所保护的具体法益到底是个人在住宅中所享有的自由，还是生活的安宁，住宅中所享有的自由，还是生活的安宁，抑或是对自己的住宅或者看守的场所的抑或是对自己的住宅或者看守的场所的平稳利用、支配权，一直存在争议。日平稳利用、支配权，一直存在争议。日本学者熊谷直之助则认为：本学者熊谷直之助则认为：“就私人住就私人住宅而言，住宅内的居住者的生命、身体宅而言，住宅内的居住者的生命、身体的自由、财产的安全是住宅平稳的核心；的自由、财产的安全是住宅平稳的核心；就官厅和事务所的建筑物而言，除了上就官厅和事务所的建筑物而言，除了上述内容之外，业务不受妨碍是建筑物平述内容之外，业务不受妨碍是建筑物平稳的核心。稳的核心。”（一）住宅权的内涵2、住宅权所保护的具体法益18（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵【个人观点】【个人观点】如果对住宅采取广义的理如果对住宅采取广义的理解，则解，则不同类型的住宅对公民日常生活不同类型的住宅对公民日常生活的影响是不相同的，因此，住宅权所保的影响是不相同的，因此，住宅权所保护的具体法益也应当随住宅类型的不同护的具体法益也应当随住宅类型的不同而不同。而不同。住宅可作出以下不同的分类：住宅可作出以下不同的分类：自有住宅和他有住宅自有住宅和他有住宅 供个人居住的住宅和供家庭居住的住宅供个人居住的住宅和供家庭居住的住宅 长期居住的住宅和临时住宅长期居住的住宅和临时住宅 固定住宅和流动住宅固定住宅和流动住宅 （一）住宅权的内涵【个人观点】如果对住宅采取广义的理解，则不19（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵在上述不同类型的住宅中，在上述不同类型的住宅中，供家庭成员长期居住供家庭成员长期居住的固定住宅的固定住宅，是，是“家家”所不可缺少的组成部分，所不可缺少的组成部分，相对其他类型的住宅而言，相对其他类型的住宅而言，最能保障每个人以最最能保障每个人以最适合于自己的文化、技能、需求和愿望的方式安适合于自己的文化、技能、需求和愿望的方式安排自己的生活环境，是公民最安全、最隐秘、最排自己的生活环境，是公民最安全、最隐秘、最独立的私人生活领地，是公民隐私权、财产权以独立的私人生活领地，是公民隐私权、财产权以及其他权利和自由的屏障及其他权利和自由的屏障。因此，依附于这类住。因此，依附于这类住宅的住宅权所保护的法益至少应当包括住宅安宁宅的住宅权所保护的法益至少应当包括住宅安宁权，即公民享有的对自己的住宅排除他人（包括权，即公民享有的对自己的住宅排除他人（包括政府在内）侵扰的权利，以及政府在内）侵扰的权利，以及基于住宅的安宁而基于住宅的安宁而获得保障的其他权益，获得保障的其他权益，例如人身自由、个人隐私、例如人身自由、个人隐私、财产、先人的照片、纪念品、信件、读书笔记、财产、先人的照片、纪念品、信件、读书笔记、供通讯用的电话本、智力成果等供通讯用的电话本、智力成果等所有私人生活上所有私人生活上不可缺少的利益不可缺少的利益。（一）住宅权的内涵在上述不同类型的住宅中，供家庭成员长期居住20（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵由于这些利益受侵犯后往往无法用金钱由于这些利益受侵犯后往往无法用金钱来弥补，因此给予这类住宅权以强力保来弥补，因此给予这类住宅权以强力保护就显得非常重要。对于护就显得非常重要。对于临时性的流动临时性的流动住宅住宅，以及那些同时作为经营场所的住，以及那些同时作为经营场所的住宅，宅，因为任何具有一般理性的人都不会因为任何具有一般理性的人都不会把那些对自己最重要的东西放置于其中把那些对自己最重要的东西放置于其中，因而应受这类住宅保护的隐私等利益，因而应受这类住宅保护的隐私等利益，相对单纯供家庭长期居住的自有固定住相对单纯供家庭长期居住的自有固定住宅来说，就要少得多，因而这类住宅的宅来说，就要少得多，因而这类住宅的住宅权对行政权的约束效力也应相应予住宅权对行政权的约束效力也应相应予以减弱。以减弱。（一）住宅权的内涵由于这些利益受侵犯后往往无法用金钱来弥补，21（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵3、“非法侵入公民住宅非法侵入公民住宅”的认定标准的认定标准【例】【例】某居民楼下，摆有各种小吃摊点若干，主某居民楼下，摆有各种小吃摊点若干，主要在傍晚及夜间营业，油烟扑鼻，要在傍晚及夜间营业，油烟扑鼻，喝酒叫骂声、喝酒叫骂声、锅碗瓢盆声锅碗瓢盆声不绝于耳，楼上居民受苦久矣，尤其不绝于耳，楼上居民受苦久矣，尤其晚间难以入眠。居民不得不找有关部门解决。环晚间难以入眠。居民不得不找有关部门解决。环保局称它只管油烟和锅碗瓢盆的噪音，人的噪声保局称它只管油烟和锅碗瓢盆的噪音，人的噪声归公安管，并请居民自行测试噪音分贝值；公安归公安管，并请居民自行测试噪音分贝值；公安承认人的噪声是归他们管，但人是流动的，管了承认人的噪声是归他们管，但人是流动的，管了今天管不了明天，最好找街道或工商，取缔这些今天管不了明天，最好找街道或工商，取缔这些摊点；街道和工商称摊主是下岗人员，也要口饭摊点；街道和工商称摊主是下岗人员，也要口饭吃，不好处理。此事一直未得到解决。吃，不好处理。此事一直未得到解决。问题是，问题是，喝酒叫骂声、锅碗瓢盆喝酒叫骂声、锅碗瓢盆声对住宅的骚扰声对住宅的骚扰是否构成对公民住是否构成对公民住宅的非法侵入？宅的非法侵入？如果对各种利益进如果对各种利益进行权衡，行政机关能否在冲突各方行权衡，行政机关能否在冲突各方的参与下，制定如下规则：的参与下，制定如下规则：晚上晚上1010点以后不得有上述侵扰住宅安宁的点以后不得有上述侵扰住宅安宁的行为，否则视为非法侵入公民住宅行为，否则视为非法侵入公民住宅论处论处？（一）住宅权的内涵3、“非法侵入公民住宅”的认定标准问题是，22（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵一般认为，一般认为，非法搜查和非法侵入非法搜查和非法侵入公民住宅，是指公民住宅，是指没有法律依据或者不按法律规定搜查公民住宅或没有法律依据或者不按法律规定搜查公民住宅或者未经主人同意而强行进入公民住宅的行为。者未经主人同意而强行进入公民住宅的行为。这里的争议在于哪些国家机关可以依照法律授权这里的争议在于哪些国家机关可以依照法律授权强行进入公民住宅。强行进入公民住宅。有学者认为，除司法机关外，其他任何组织或者有学者认为，除司法机关外，其他任何组织或者个人无权以任何理由采取任何形式搜查公民住宅个人无权以任何理由采取任何形式搜查公民住宅或者强行进入公民住宅或者强行进入公民住宅 。而另有学者认为，根据我国宪法关于住宅权的规而另有学者认为，根据我国宪法关于住宅权的规定，允许侵入公民住宅的情形除刑事搜查权外，定，允许侵入公民住宅的情形除刑事搜查权外，还包括行政检查权、行政即时强制权以及基于国还包括行政检查权、行政即时强制权以及基于国防或者其他公益需要等情况。防或者其他公益需要等情况。（一）住宅权的内涵一般认为，非法搜查和非法侵入公民住宅，是指23（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵按照第一种理解，无疑将给行政机关施按照第一种理解，无疑将给行政机关施加一种无法忍受的负担（加一种无法忍受的负担（intolerable intolerable burdensburdens），并干扰行政执法程序中的），并干扰行政执法程序中的“求真求真”（“truth-seeking”“truth-seeking”）功能。）功能。按照第二种理解，公民住宅权就必须让按照第二种理解，公民住宅权就必须让位于一般的公共利益的需要而为行政权位于一般的公共利益的需要而为行政权所蚕食。所蚕食。我赞成的是折衷观点我赞成的是折衷观点：只有：只有法律特别授法律特别授权的行为权的行为（不一定是司法机关的行为）（不一定是司法机关的行为）和和紧急避险行为紧急避险行为，才属于国家机关，才属于国家机关侵入侵入公民住宅的违宪性公民住宅的违宪性阻却事由。阻却事由。（一）住宅权的内涵按照第一种理解，无疑将给行政机关施加一种无24（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵问问题题是是，是是否否可可以以不不区区分分住住宅宅的的类类型型，国国家家机机关关工工作作人人员员都都必必须须持持有有合合法法手手续续（例例如如搜搜查查证证、拘拘留留证证、逮逮捕捕证证、查查封封或或扣扣押押令令）才才能能进进入入公公民民住住宅宅？对对于于那那些些单单纯纯供供家家庭庭成成员员长长期期居居住住的的自自有有固固定定住住宅宅来来说说，执执法法人人员员在在没没有有合合理理怀怀疑疑的的情情况况下下，是是否否只只要要持持有有合法手续进入公民住宅就可阻却其行为的违宪性？合法手续进入公民住宅就可阻却其行为的违宪性？【例例】据据报报道道，南南京京市市珠珠江江路路一一些些违违法法行行为为人人经经常常将将自自己己居居住住的的住住宅宅作作为为存存放放和和销销售售淫淫秽秽光光蝶蝶的的场场所所，那那么么为为打打击击这这类类违违法法行行为为，是是否否必必须须有有搜搜查查证证才才能能搜搜查查这这种种具具有有“双双重重”功功能能的的场场所所，或或者者说说行行政政执执法法人人员员在在没没有有获获得得搜搜查查证证的的情情况况下下，可可以以以以普普通通消消费费者者的的身身份份进进入入违违法法行行为为人人作作为为经经营营场场所所的的住住宅宅后后，再出示执法证件对其住宅进行搜查？再出示执法证件对其住宅进行搜查？（一）住宅权的内涵问题是，是否可以不区分住宅的类型，国家机关25（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵美国判例的变化美国判例的变化人民有保护其身体、房屋、文件与财产人民有保护其身体、房屋、文件与财产不受无不受无理搜查与扣押理搜查与扣押的权利，此为不可侵犯的权利。的权利，此为不可侵犯的权利。除有可能的理由，以宣誓或郑重声明保证，并除有可能的理由，以宣誓或郑重声明保证，并详细描绘指定搜查的地点、拘捕的人或押收之详细描绘指定搜查的地点、拘捕的人或押收之物外，法院不得颁发搜查证、拘捕证或扣押证。物外，法院不得颁发搜查证、拘捕证或扣押证。美国宪法第四修正案美国宪法第四修正案 早期的判例早期的判例构成对住宅的非法搜查必须具构成对住宅的非法搜查必须具备两个条件：备两个条件：一是一是要求侦查人员的要求侦查人员的身体实际进身体实际进入入诸如住宅的某个场所进行搜查；诸如住宅的某个场所进行搜查；二是二是政府的政府的行为侵犯了个人行为侵犯了个人合理期待的隐私合理期待的隐私合理期待的隐私合理期待的隐私。（一）住宅权的内涵美国判例的变化26（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵【案例】克罗诉美国案【案例】克罗诉美国案 一名侦探怀疑克罗在家种植大麻，而种植大麻一名侦探怀疑克罗在家种植大麻，而种植大麻通常需要大灯照射增加室内的热量，为确定自通常需要大灯照射增加室内的热量，为确定自己的怀疑是否正确，于是于夜里己的怀疑是否正确，于是于夜里3 3点在克罗房点在克罗房子对面的马路上使用子对面的马路上使用210210探测器对克罗房子所探测器对克罗房子所发射出的热量进行检测，发现克罗车库的屋顶发射出的热量进行检测，发现克罗车库的屋顶和墙壁的散热明显比邻居的多，分析表明被告和墙壁的散热明显比邻居的多，分析表明被告为种植大麻而使用了加热的灯，于是以克罗家为种植大麻而使用了加热的灯，于是以克罗家使用的电费帐单和通过热量扫描得到的分析图使用的电费帐单和通过热量扫描得到的分析图像为证据向法官申请签发搜查证。像为证据向法官申请签发搜查证。2001 2001年年6 6月月1111日美国最高法院以日美国最高法院以5 5：4 4的微弱多数认定的微弱多数认定使用使用非大众所使用的方法探测个人住宅这种前所未非大众所使用的方法探测个人住宅这种前所未有的侵入构成搜查有的侵入构成搜查，要求具有搜查证，要求具有搜查证 。（一）住宅权的内涵【案例】克罗诉美国案 27（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵【个人观点】【个人观点】在判断那些对住宅的安宁在判断那些对住宅的安宁构成侵害的行为，如半夜向他人住宅拨构成侵害的行为，如半夜向他人住宅拨打电话，通过制造噪音对住宅进行强烈打电话，通过制造噪音对住宅进行强烈干扰，以及使用高科技手段探测他人住干扰，以及使用高科技手段探测他人住宅内的活动的行为，是否构成对住宅的宅内的活动的行为，是否构成对住宅的侵入，以及确定国家机关使用高科技手侵入，以及确定国家机关使用高科技手段段“截取截取”他人住宅内的信息是否需要他人住宅内的信息是否需要搜查证时，应当根据广义住宅类型的不搜查证时，应当根据广义住宅类型的不同，在利益平衡的基础上予以确定。对同，在利益平衡的基础上予以确定。对于通过非法搜查和非法侵入公民住宅的于通过非法搜查和非法侵入公民住宅的方式获得的证据，原则上应予排除。方式获得的证据，原则上应予排除。（一）住宅权的内涵【个人观点】在判断那些对住宅的安宁构成侵害28（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵4、住宅权是否包括公民、住宅权是否包括公民“对住宅对住宅”的权利的权利？片面强调对自由权意义上的住宅权的保护，片面强调对自由权意义上的住宅权的保护，对于无家可归者来说，可能只是意味着对于无家可归者来说，可能只是意味着“流浪流浪”的自由、不安全和没有隐私的自由。的自由、不安全和没有隐私的自由。为保障实质平等，宪法不仅应当保障传统为保障实质平等，宪法不仅应当保障传统自由权意义上的住宅权，也应当保障公民自由权意义上的住宅权，也应当保障公民享有享有“对住宅对住宅”的权利的权利（即（即国家有义务积国家有义务积极采取措施以确保每个公民尤其是无家可极采取措施以确保每个公民尤其是无家可归者事实上拥有住宅）归者事实上拥有住宅）。这种。这种“对住宅对住宅”的权利在西方国家和国际人权公约中都有的权利在西方国家和国际人权公约中都有规定。规定。（一）住宅权的内涵4、住宅权是否包括公民“对住宅”的权利？29（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵公民公民“对住宅对住宅”的权利，意味着个人有权享有的权利，意味着个人有权享有对最低程度的有尊严的生活所必需的住宅。对最低程度的有尊严的生活所必需的住宅。按按照宪法规定的照宪法规定的“国家尊重和保障人权国家尊重和保障人权”的要求，的要求，国家尊重和保障公民住宅权的义务，已不能仅国家尊重和保障公民住宅权的义务，已不能仅仅限于不侵犯公民住宅权和防止公民住宅权受仅限于不侵犯公民住宅权和防止公民住宅权受侵犯的义务，还应包括侵犯的义务，还应包括满足的义务满足的义务，即，即国家应国家应向那些确实无能力购买住房的人提供适当的确向那些确实无能力购买住房的人提供适当的确保其能安全、和平和有尊严地生活所必要的住保其能安全、和平和有尊严地生活所必要的住房的义务房的义务。为保障每个人都有一个稳定的家，。为保障每个人都有一个稳定的家，就必须保障每一个没有住宅而需要建房的人都就必须保障每一个没有住宅而需要建房的人都能通过各种途径获得建房所需要的宅基地，如能通过各种途径获得建房所需要的宅基地，如允许中下阶层的建房者通过住宅合作社的形式允许中下阶层的建房者通过住宅合作社的形式向政府申请建房所需要的宅基地。向政府申请建房所需要的宅基地。（一）住宅权的内涵公民“对住宅”的权利，意味着个人有权享有对30（一）住宅权的内涵（一）住宅权的内涵另外，公民另外，公民“对住宅对住宅”的权利还对应的权利还对应国国家负有从整体上采取有效措施，促进每家负有从整体上采取有效措施，促进每个公民尽快地获得基本的住房的义务个公民尽快地获得基本的住房的义务。根据这一义务，根据这一义务，国家有义务国家有义务采取建设经采取建设经济适用房、向房地产开发商获得的暴利济适用房、向房地产开发商获得的暴利征收高额税收、限制银行贷款等措施征收高额税收、限制银行贷款等措施控控制高房价、挤兑房地产泡沫制高房价、挤兑房地产泡沫，使更多的，使更多的人能够获得基本生活所需要的住宅。人能够获得基本生活所需要的住宅。（一）住宅权的内涵另外，公民“对住宅”的权利还对应国家负有从31住宅权内涵小结住宅权内涵小结任何一种人权，一般都对应国家的四种义务任何一种人权，一般都对应国家的四种义务,住宅权住宅权也不例外：也不例外：一是尊重或不干涉的义务（夫妻看黄碟事件）一是尊重或不干涉的义务（夫妻看黄碟事件）【例】据【例】据20042004年年8 8月月1717日沈阳今报报道，日沈阳今报报道，20042004年年5 5月月1818日日凌晨凌晨1 1点多，常霞还在睡梦中。兴城市的点多，常霞还在睡梦中。兴城市的5 5名警察及名警察及1 1名名“线人线人”搭梯子强行从窗户闯入常霞的住所。常霞被他们惊呆，壮搭梯子强行从窗户闯入常霞的住所。常霞被他们惊呆，壮起胆子问他们是什么人。而起胆子问他们是什么人。而“他们他们”却要她交出却要她交出“和你搞的和你搞的那个男人那个男人”。最终他们发现房子里除了常霞和他们。最终他们发现房子里除了常霞和他们6 6位不速之位不速之客外，再无他人，于是不无懊恼的说客外，再无他人，于是不无懊恼的说“可能抓错人了可能抓错人了”。目。目瞪口呆的常霞问他们：瞪口呆的常霞问他们：“你们到底是什么人？你们到底是什么人？”而而“他们他们”却扬长而去。整个过程，警察未出示搜查证及任何可以证明却扬长而去。整个过程，警察未出示搜查证及任何可以证明警察身份的证件。透过窗户，常霞看到了他们的车牌号。受警察身份的证件。透过窗户，常霞看到了他们的车牌号。受此惊吓，常霞患了精神病，只会不停的喃喃自语：此惊吓，常霞患了精神病，只会不停的喃喃自语：“车牌号，车牌号，我记了，这些人，半夜，从窗户爬上来，要人，搜我房子我记了，这些人，半夜，从窗户爬上来，要人，搜我房子”。住宅权内涵小结任何一种人权，一般都对应国家的四种义务,住宅权32住宅权内涵小结住宅权内涵小结二是保护的义务二是保护的义务例：面对噪音对住宅的严重干扰，警察应当制例：面对噪音对住宅的严重干扰，警察应当制止。止。三是满足的义务三是满足的义务例：保障无家可归者例：保障无家可归者“对住宅对住宅”的权利的权利四是整体上促进的义务四是整体上促进的义务例：政府采取税收、限制银行贷款、建例：政府采取税收、限制银行贷款、建设经济适用房、鼓励无房者组成自住房设经济适用房、鼓励无房者组成自住房合作社集资建房并为其提供建房所需要合作社集资建房并为其提供建房所需要的土地等措施挤兑房地产泡沫。的土地等措施挤兑房地产泡沫。住宅权内涵小结二是保护的义务33（二）住宅权之行政法保护缺失分析（二）住宅权之行政法保护缺失分析1 1、国家满足、国家满足“无家可归者无家可归者”拥有住宅的义务：行拥有住宅的义务：行政法的盲区政法的盲区 问题是，如何界定问题是，如何界定“无家可归者无家可归者”？界定的方法：从界定的方法：从“无家无家”的时间的时间和和居住的地点居住的地点来界来界定。但西方国家一直存在争议。定。但西方国家一直存在争议。（1）地点的界定）地点的界定观点一：观点一：“无家可归者无家可归者”只能是这样一些人，或者睡在紧急只能是这样一些人，或者睡在紧急避难所，或者避难所，或者睡在通常不作为住房使用的地方睡在通常不作为住房使用的地方，如汽车、废，如汽车、废弃的建筑、地道、公共汽车或火车站、蒸汽炉、门口、海滩、弃的建筑、地道、公共汽车或火车站、蒸汽炉、门口、海滩、山洞、树林、公园、桥下等；山洞、树林、公园、桥下等；观点二：认为观点二：认为“无家可归者无家可归者”还包括那些住在朋友或亲戚家、还包括那些住在朋友或亲戚家、危房、监狱、旅馆的单人房、流动工人居留处的人危房、监狱、旅馆的单人房、流动工人居留处的人。（二）住宅权之行政法保护缺失分析1、国家满足“无家可归者”拥34（二）住宅权之行政法保护缺失分析（二）住宅权之行政法保护缺失分析（2 2）时间的界定）时间的界定观点一：观点一：“无家可归者无家可归者”应包括因为受灾或者应包括因为受灾或者因被驱逐而因被驱逐而短期短期睡在非常规的或者临时的环境睡在非常规的或者临时的环境中的人中的人。观点二：观点二：明确将明确将“无家可归无家可归”定义为通过相当定义为通过相当长的时间建立起来的一种生活方式，且长的时间建立起来的一种生活方式，且这种生这种生活方式已经成为一种长期现象活方式已经成为一种长期现象。两种观点的两种观点的共同点共同点：一是：一是居住地是临时居住地是临时的或不稳定的或不稳定的；二是的；二是这样的居住状况是这样的居住状况是长期的长期的而非短期的。而非短期的。（二）住宅权之行政法保护缺失分析（2）时间的界定35（二）住宅权之行政法保护缺失分析（二）住宅权之行政法保护缺失分析2 2、治安管理处罚条例第、治安管理处罚条例第2222条在保护条在保护公民住宅免受公民住宅免受“非法侵入非法侵入”上存在缺陷上存在缺陷 主要缺陷在于，前面所说的住宅范围不主要缺陷在于，前面所说的住宅范围不明，由住宅权所保护的具体法益以及明，由住宅权所保护的具体法益以及“非法侵入非法侵入”的判断标准不清。的判断标准不清。3、国家尊重公民住宅权的义务、国家尊重公民住宅权的义务方面，方面，城市房屋拆迁管理条例与土地管城市房屋拆迁管理条例与土地管理法存在显性或隐性违宪的理法存在显性或隐性违宪的问题问题可登陆我的个人网站：可登陆我的个人网站：查阅查阅“城市房屋拆迁城市房屋拆迁管理条例何以违宪？管理条例何以违宪？”一文。一文。（二）住宅权之行政法保护缺失分析2、治安管理处罚条例第236（二）住宅权之行政法保护缺失分析（二）住宅权之行政法保护缺失分析4、住宅权受国家机关侵犯后缺乏有效的救济：、住宅权受国家机关侵犯后缺乏有效的救济：只能只能降格为财产权获得保护降格为财产权获得保护回到最前面的案例，受到住宅保护的隐私、信件、回到最前面的案例，受到住宅保护的隐私、信件、不愿为人知的现金、首饰或其他财产不愿为人知的现金、首饰或其他财产、电话号码本、电话号码本、读书笔记、尚未发表的智力成果（例如书稿）、惟读书笔记、尚未发表的智力成果（例如书稿）、惟一的先人照片一的先人照片等权益受到损害的证据应当由谁来提等权益受到损害的证据应当由谁来提供？国家应当如何赔偿？能不能追究责任人员的刑供？国家应当如何赔偿？能不能追究责任人员的刑事责任？行政法目前全部保持了沉默。事责任？行政法目前全部保持了沉默。最后往往只能降格为财产权得到保护。依照行政最后往往只能降格为财产权得到保护。依照行政诉讼法和国家赔偿法及有关司法解释的规定，诉讼法和国家赔偿法及有关司法解释的规定，有关受损害的证据就只能由受害人提供，但事实上有关受损害的证据就只能由受害人提供，但事实上由于住宅被毁，受害人不可能提供证据加以证明。由于住宅被毁，受害人不可能提供证据加以证明。因此，因此，住宅权目前几乎是一项没有救济的基本权利！住宅权目前几乎是一项没有救济的基本权利！（二）住宅权之行政法保护缺失分析4、住宅权受国家机关侵犯后缺37再见！再见！38