IPO律师工作基本手册课件

1n IPO律师工作手册12一一、A A股首次发行上市律师工作程序股首次发行上市律师工作程序 二二、A A股上市前期的律师工作股上市前期的律师工作尽职调查和改制尽职调查和改制 三三、撰写法律意见书（律师工作报告）应注意的问题撰写法律意见书（律师工作报告）应注意的问题 四、四、律师工作底稿的制作律师工作底稿的制作 目目录录2目录3第一部分第一部分 A A股首次发行上市律师工作程序股首次发行上市律师工作程序 n一、提交项目建议书一、提交项目建议书n二、参与项目的注意事项二、参与项目的注意事项n1、配置合适的团队、配置合适的团队n2、及时答复且均需书面、及时答复且均需书面n3、答复内容需具体详实、答复内容需具体详实n4、正式出具法律意见的程序、正式出具法律意见的程序n5、与各中介机构的协调、与各中介机构的协调n6、信息传递方式、信息传递方式3第一部分 A股首次发行上市律师工作程序 4第一部分第一部分 A A股首次发行上市律师工作程序股首次发行上市律师工作程序 n三、工作程序三、工作程序n1、尽职调查、尽职调查n2、公司改制、公司改制n3、辅导验收、辅导验收n4、制作、制作A股上市申报材料股上市申报材料4第一部分 A股首次发行上市律师工作程序 5n一、尽职调查一、尽职调查n1、A股股IPO律师尽职调查的一般流程律师尽职调查的一般流程n（1）拟改制上市公司与律师事务所签订聘请律师合同、保密协议书）拟改制上市公司与律师事务所签订聘请律师合同、保密协议书（2）律师起草）律师起草“尽职调查清单尽职调查清单”n（3）由拟改制上市公司收集所有相关资料）由拟改制上市公司收集所有相关资料n（4）由律师对公司提供的资料进行审查，并进行资料核对和询证）由律师对公司提供的资料进行审查，并进行资料核对和询证n（5）律师根据调查结果出具尽职调查报告）律师根据调查结果出具尽职调查报告n（6）律师根据出具的尽职调查报告，协同公司、主承销商等其他中）律师根据出具的尽职调查报告，协同公司、主承销商等其他中介机构确定改制及发行上市方案介机构确定改制及发行上市方案第二部分第二部分 前期律师工作前期律师工作尽职调查和改制尽职调查和改制 5一、尽职调查第二部分 前期律师工作尽职调查和改制 6n2、律师尽职调查的渠道、律师尽职调查的渠道n（1）拟改制上市公司）拟改制上市公司n（2）登记机关）登记机关n（3）拟改制上市公司所在地政府及所属各职能部门）拟改制上市公司所在地政府及所属各职能部门n（4）拟改制上市公司聘请的各中介机构）拟改制上市公司聘请的各中介机构n（5）拟改制上市公司的债权人、债务人）拟改制上市公司的债权人、债务人 第二部分第二部分 前期律师工作前期律师工作尽职调查和改制尽职调查和改制 62、律师尽职调查的渠道第二部分 前期律师工作尽职调查7n3、律师尽职调查报告的撰写、律师尽职调查报告的撰写n法律尽职调查报告一般包括如下内容：法律尽职调查报告一般包括如下内容：n （1）律师对尽职调查的要求，尽职调查的方式及时间范围）律师对尽职调查的要求，尽职调查的方式及时间范围n （2）律师审查过的文件清单，以及要求公司提供但未提供的文件）律师审查过的文件清单，以及要求公司提供但未提供的文件清单清单n （3）进行尽职调查所做的各种假设）进行尽职调查所做的各种假设n （4）出具尽职调查报告的责任限制或声明）出具尽职调查报告的责任限制或声明n （5）对审查过的资料进行总结，对所涉及的法律事项以及所有审）对审查过的资料进行总结，对所涉及的法律事项以及所有审查过的信息所隐含的法律问题的评价和建议查过的信息所隐含的法律问题的评价和建议第二部分第二部分 前期律师工作前期律师工作尽职调查和改制尽职调查和改制 73、律师尽职调查报告的撰写第二部分 前期律师工作尽职8n4、律师尽职调查中需要注意的问题、律师尽职调查中需要注意的问题n（1）正确把握律师尽职调查与购务尽职调查的关系）正确把握律师尽职调查与购务尽职调查的关系n（2）律师对尽职调查资料，应反复地研究判断，进行相应核查验证）律师对尽职调查资料，应反复地研究判断，进行相应核查验证（3）对所有文件资料的整理和归档，并制订必要的工作底稿）对所有文件资料的整理和归档，并制订必要的工作底稿第二部分第二部分 前期律师工作前期律师工作尽职调查和改制尽职调查和改制 84、律师尽职调查中需要注意的问题第二部分 前期律师工作9n5、律师尽职调查的具体内容、律师尽职调查的具体内容n（1）公司的设立与存续（）公司的设立与存续（2）公司的经营许可）公司的经营许可n（3）法人治理结构）法人治理结构 （4）公司的财务状况）公司的财务状况n（5）公司的资产状况）公司的资产状况 （6）关联交易和同业竞争）关联交易和同业竞争n（7）税务状况）税务状况 （8）对劳动人事的尽职调查）对劳动人事的尽职调查n（9）重大合同履行情况及重大债权、债务情况）重大合同履行情况及重大债权、债务情况n（10）诉讼、仲裁或行政处罚情况）诉讼、仲裁或行政处罚情况n（11）公司的保险状况）公司的保险状况n（12）股本和股权）股本和股权第二部分第二部分 前期律师工作前期律师工作尽职调查和改制尽职调查和改制 95、律师尽职调查的具体内容第二部分 前期律师工作尽职10n二、改制二、改制n 1、改制及重组方案的设计、改制及重组方案的设计n （1）确定上市主体及范围）确定上市主体及范围n （2）改制设立股份有限公司的方式）改制设立股份有限公司的方式n （3）整体变更模式下的重组）整体变更模式下的重组第二部分第二部分 前期律师工作前期律师工作尽职调查和改制尽职调查和改制 10二、改制第二部分 前期律师工作尽职调查和改制 11n2、律师主导企业改制的操作要点、律师主导企业改制的操作要点n （1）向中介机构明确审计和评估的范围及基准日）向中介机构明确审计和评估的范围及基准日n （2）与审计师一起制定资产、负债、权益、费用、收入、损益的）与审计师一起制定资产、负债、权益、费用、收入、损益的组合与剥离方案和财务分帐办法组合与剥离方案和财务分帐办法n （3）注意审计报告签署日距离股份公司设立日六个月有效，评估）注意审计报告签署日距离股份公司设立日六个月有效，评估报告十二个月有效报告十二个月有效n （4）审计与评估的范围应保持一致）审计与评估的范围应保持一致第二部分第二部分 前期律师工作前期律师工作尽职调查和改制尽职调查和改制 112、律师主导企业改制的操作要点第二部分 前期律师工作12n2、律师主导企业改制的操作要点、律师主导企业改制的操作要点n （5）剥离非经营性资产及离退休人员）剥离非经营性资产及离退休人员n （6）主营业务突出，禁止）主营业务突出，禁止“捆绑捆绑”上市上市n （7）拟上市公司与集团公司签署综合服务协议、与关联交易有关）拟上市公司与集团公司签署综合服务协议、与关联交易有关的协议或者避免同业竞争协议等的协议或者避免同业竞争协议等n （8）对关联企业的调整）对关联企业的调整第二部分第二部分 前期律师工作前期律师工作尽职调查和改制尽职调查和改制 122、律师主导企业改制的操作要点第二部分 前期律师工作13n3、变更设立股份有限公司的全面操作规程、变更设立股份有限公司的全面操作规程n（1）筹建阶段）筹建阶段n A、制定改制方案，确定并调整有限责任公司的股东及其出资数、制定改制方案，确定并调整有限责任公司的股东及其出资数额，出资方式，出资比例额，出资方式，出资比例n B、有限责任公司的股东会决议整体变更、有限责任公司的股东会决议整体变更n C、聘请会计师事务所对拟改制上市公司进行审计。聘请评估师、聘请会计师事务所对拟改制上市公司进行审计。聘请评估师对有限责任公司的资产进行评估对有限责任公司的资产进行评估n D、有限责任公司的股东会决议通过公司章程，可委托律师起草、有限责任公司的股东会决议通过公司章程，可委托律师起草n E、向工商行政管理机关申请企业名称核准登记，取得企业名称核、向工商行政管理机关申请企业名称核准登记，取得企业名称核准通知书准通知书第二部分第二部分 前期律师工作前期律师工作尽职调查和改制尽职调查和改制 133、变更设立股份有限公司的全面操作规程第二部分 前期律14n3、变更设立股份有限公司的全面操作规程、变更设立股份有限公司的全面操作规程n（2）成立阶段）成立阶段n A、确定拟设立股份有限公司的董事会候选人、监事会候选人，、确定拟设立股份有限公司的董事会候选人、监事会候选人，公司组织机构设置及各部门人员配备公司组织机构设置及各部门人员配备n B、聘请验资机构对各股东的出资到位情况进行验资，出具验资、聘请验资机构对各股东的出资到位情况进行验资，出具验资报告报告n C、召开公司创立大会、召开公司创立大会n D、向有关工商行政管理机关报送有关文件，申请设立登记、向有关工商行政管理机关报送有关文件，申请设立登记n E、有关工商行政管理机关作出予以登记的决定，并发给企业法、有关工商行政管理机关作出予以登记的决定，并发给企业法人营业执照，股份有限公司正式成立人营业执照，股份有限公司正式成立第二部分第二部分 前期律师工作前期律师工作尽职调查和改制尽职调查和改制 143、变更设立股份有限公司的全面操作规程第二部分 前期律15n一、法律意见书和律师工作报告的格式和要求一、法律意见书和律师工作报告的格式和要求n1、应按照公开发行证券公司信息披露的编报规则第、应按照公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号号-公开发公开发行证券的法律意见书和律师工作报告规定的格式行证券的法律意见书和律师工作报告规定的格式n2、应根据证券法、公司法和首次公开发行股票并上市、应根据证券法、公司法和首次公开发行股票并上市等法律、法规的规定而出具等法律、法规的规定而出具n3、法律意见书和律师工作报告的异同、法律意见书和律师工作报告的异同n4、补充或更正意见，应另行出具补充法律意见书和律师工作报告、补充或更正意见，应另行出具补充法律意见书和律师工作报告n5、律师出具法律意见书和律师工作报告所用的语词应简洁明晰、律师出具法律意见书和律师工作报告所用的语词应简洁明晰第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 15一、法律意见书和律师工作报告的格式和要求第三部分 撰写法16n一、法律意见书和律师工作报告的格式和要求一、法律意见书和律师工作报告的格式和要求n6、须经二名以上经办律师和其所在律师事务所的负责人签名，并经、须经二名以上经办律师和其所在律师事务所的负责人签名，并经该律师事务所加盖公章、签署日期该律师事务所加盖公章、签署日期n7、对中国证监会的反馈意见，应出具补充法律意见书、对中国证监会的反馈意见，应出具补充法律意见书n8、律师在制作法律意见书和律师工作报告的同时，应制作工作底稿、律师在制作法律意见书和律师工作报告的同时，应制作工作底稿n9、工作底稿的正式文本应由两名以上律师签名，其所在的律师事务、工作底稿的正式文本应由两名以上律师签名，其所在的律师事务所加盖公章，其内容应真实、完整、记录清晰，并标明索引编号及所加盖公章，其内容应真实、完整、记录清晰，并标明索引编号及顺序号码顺序号码第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 16一、法律意见书和律师工作报告的格式和要求第三部分 撰写法17n二、法律意见书（律师工作报告）的必备内容二、法律意见书（律师工作报告）的必备内容n（一）本次发行上市的批准和授权（一）本次发行上市的批准和授权n1、必备内容：、必备内容：n（1）股东大会是否已依法定程序作出批准发行上市的决议）股东大会是否已依法定程序作出批准发行上市的决议n（2）根据有关法律、法规、规范性文件以及公司章程等规定，上述）根据有关法律、法规、规范性文件以及公司章程等规定，上述决议的内容是否合法有效决议的内容是否合法有效n（3）如股东大会授权董事会办理有关发行上市事宜，上述授权范围、）如股东大会授权董事会办理有关发行上市事宜，上述授权范围、程序是否合法有效程序是否合法有效第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 17二、法律意见书（律师工作报告）的必备内容第三部分 撰写法18n二、法律意见书（律师工作报告）的必备内容二、法律意见书（律师工作报告）的必备内容n（一）本次发行上市的批准和授权（一）本次发行上市的批准和授权n2、注意事项：、注意事项：n（1）通常股东大会作出批准发行上市的决议有效期为一年）通常股东大会作出批准发行上市的决议有效期为一年n（2）股东大会决议中应有股东大会授权董事会办理有关发行上市事）股东大会决议中应有股东大会授权董事会办理有关发行上市事宜的内容宜的内容第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 18二、法律意见书（律师工作报告）的必备内容第三部分 撰写法19n（二）发行人本次发行上市的主体资格（二）发行人本次发行上市的主体资格n1、发行人是否具有发行上市的主体资格、发行人是否具有发行上市的主体资格n2、发行人是否依法有效存续，即根据法律、法规、规范性文件及公、发行人是否依法有效存续，即根据法律、法规、规范性文件及公司章程，发行人是否有终止的情形出现司章程，发行人是否有终止的情形出现n3、在判断发行人发行上市的主体资格时，对于发行人的历史沿革要、在判断发行人发行上市的主体资格时，对于发行人的历史沿革要以当时的法律法规衡量其合法性以当时的法律法规衡量其合法性第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 19（二）发行人本次发行上市的主体资格第三部分 撰写法律意见20n（二）发行人本次发行上市的主体资格（二）发行人本次发行上市的主体资格n4、关于发行主体资格的若干问题：、关于发行主体资格的若干问题：n（1）公司股东存在国有成分，而股份公司设立时未进行评估和国有）公司股东存在国有成分，而股份公司设立时未进行评估和国有股权管理方案批复的股权管理方案批复的n（2）原为境外红筹上市，公司组织形式在有限责任公司和股份有限）原为境外红筹上市，公司组织形式在有限责任公司和股份有限公司间多次反复公司间多次反复n（3）为由）为由“红筹红筹”转为转为A股发行上市频繁进行股东层面的股权转让和股发行上市频繁进行股东层面的股权转让和子公司层面的收购行为子公司层面的收购行为n（4）原改制主体在改制后已停业但仍存在）原改制主体在改制后已停业但仍存在第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 20（二）发行人本次发行上市的主体资格第三部分 撰写法律意见21n（二）发行人本次发行上市的主体资格（二）发行人本次发行上市的主体资格n4、关于发行主体资格的若干问题：、关于发行主体资格的若干问题：n（5）公司设立时有不规范甚至存在虚假行为的）公司设立时有不规范甚至存在虚假行为的n（6）发行人前身或控股股东本身由国有或集体企业改制而来，改制）发行人前身或控股股东本身由国有或集体企业改制而来，改制过程以过程以“红帽子脱帽红帽子脱帽”方式未付对价或对价较小的方式未付对价或对价较小的n（7）发行人或其前身根据资产评估直接调帐，增大注册资本的）发行人或其前身根据资产评估直接调帐，增大注册资本的第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 21（二）发行人本次发行上市的主体资格第三部分 撰写法律意见22n（三）本次发行上市的实质条件（三）本次发行上市的实质条件n1、发行人是依法设立且合法存续的股份有限公司、发行人是依法设立且合法存续的股份有限公司n2、发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在、发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上年以上n3、发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产、发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属的财产权转移手续已办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷纠纷n4、发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合、发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策国家产业政策第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 22（三）本次发行上市的实质条件第三部分 撰写法律意见书应注23n（三）本次发行上市的实质条件（三）本次发行上市的实质条件n5、发行人最近、发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更变化，实际控制人没有发生变更n6、发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的、发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷n7、发行人完全独立运行、发行人完全独立运行n8、发行人具备健全且运行良好的组织机构、发行人具备健全且运行良好的组织机构第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 23（三）本次发行上市的实质条件第三部分 撰写法律意见书应注24n（三）本次发行上市的实质条件（三）本次发行上市的实质条件n9、发行人最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为、发行人最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为n10、发行人资产质量良好，资产负债结构合理，盈利能力较强，现、发行人资产质量良好，资产负债结构合理，盈利能力较强，现金流量正常金流量正常n11、发行人的内部控制在所有重大方面是有效的，注册会计师已出、发行人的内部控制在所有重大方面是有效的，注册会计师已出具了无保留结论的内部控制鉴证报告具了无保留结论的内部控制鉴证报告n12、发行人会计基础工作规范，财务报表的编制符合企业会计准则、发行人会计基础工作规范，财务报表的编制符合企业会计准则和相关会计制度的规定，在所有重大方面公允地反映了发行人的财和相关会计制度的规定，在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营成果和现金流量，注册会计师已出具了无保留意见的务状况、经营成果和现金流量，注册会计师已出具了无保留意见的审计报告审计报告 第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 24（三）本次发行上市的实质条件第三部分 撰写法律意见书应注25n（三）本次发行上市的实质条件（三）本次发行上市的实质条件n13、发行人编制财务报表均以实际发生的交易或事项为依据：在进、发行人编制财务报表均以实际发生的交易或事项为依据：在进行会计确认、计量和报告时保持了应有的谨慎；对相同或相似的经行会计确认、计量和报告时保持了应有的谨慎；对相同或相似的经济业务，选用了一致的会计政策，未随意变更济业务，选用了一致的会计政策，未随意变更n14、发行人已完整披露关联方关系并按重要性原则恰当披露关联交、发行人已完整披露关联方关系并按重要性原则恰当披露关联交易。关联交易价格公允，不存在通过关联交易操纵利润的情形易。关联交易价格公允，不存在通过关联交易操纵利润的情形 第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 25（三）本次发行上市的实质条件第三部分 撰写法律意见书应注26n（三）本次发行上市的实质条件（三）本次发行上市的实质条件n15、发行人具备发行上市的财务条件：、发行人具备发行上市的财务条件：n（1）最近）最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据n（2）最近）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币币5000万元；或者最近万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币个会计年度营业收入累计超过人民币3亿亿元元n（3）发行前股本总额不少于人民币）发行前股本总额不少于人民币3000万元万元n（4）最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权）最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于等后）占净资产的比例不高于20%n（5）最近一期末不存在未弥补亏损）最近一期末不存在未弥补亏损 第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 26（三）本次发行上市的实质条件第三部分 撰写法律意见书应注27n（三）本次发行上市的实质条件（三）本次发行上市的实质条件n16、发行人已依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、发行人已依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责n17、发行人的董事、监事和高级管理人员已经了解与股票发行上市、发行人的董事、监事和高级管理人员已经了解与股票发行上市有关的法律法规，知悉上市公司及其董事、监事和高级管理人员的有关的法律法规，知悉上市公司及其董事、监事和高级管理人员的法定义务和责任法定义务和责任n18、发行人的内部控制制度健全，且被有效执行，能够合理保证财、发行人的内部控制制度健全，且被有效执行，能够合理保证财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 27（三）本次发行上市的实质条件第三部分 撰写法律意见书应注28n（三）本次发行上市的实质条件（三）本次发行上市的实质条件n19、发行人不存在有下列情形：、发行人不存在有下列情形：n(1)最近三十六个月内未经依法核准，向不特定对象、向累计超过二最近三十六个月内未经依法核准，向不特定对象、向累计超过二百人的特定对象发行证券，或者采用广告、公开劝诱和变相公开方百人的特定对象发行证券，或者采用广告、公开劝诱和变相公开方式发行证券式发行证券n(2)最近三十六个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他最近三十六个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重n(3)最近三十六个月内曾向中国证临会提出发行申请，但报送的发行最近三十六个月内曾向中国证临会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；或者不符合发行条申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准；或者以不正当手段干扰中国证监会及件以欺骗手段骗取发行核准；或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作；或者伪造、变造发行人或其董事、监其发行审核委员会审核工作；或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章事、高级管理人员的签字、盖章 第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 28（三）本次发行上市的实质条件第三部分 撰写法律意见书应注29n（三）本次发行上市的实质条件（三）本次发行上市的实质条件n19、发行人不存在有下列情形：、发行人不存在有下列情形：n(4)本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏n(5)涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见n(6)严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形 第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 29（三）本次发行上市的实质条件第三部分 撰写法律意见书应注30n（三）本次发行上市的实质条件（三）本次发行上市的实质条件n20、发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，、发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形的情形n21、发行人有严格的资金管理制度，不存在资金被控股股东、实际、发行人有严格的资金管理制度，不存在资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或其他方控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或其他方式占用的情形式占用的情形 第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 30（三）本次发行上市的实质条件第三部分 撰写法律意见书应注31n（四）发行人的设立（四）发行人的设立n1、规定须说明的事项：、规定须说明的事项：n（1）发行人设立的程序、资格、条件、方式等是否符合当时）发行人设立的程序、资格、条件、方式等是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定，并得到有权部门的批准法律、法规和规范性文件的规定，并得到有权部门的批准n（2）发行人设立过程中所签定的改制重组合同是否符合有关）发行人设立过程中所签定的改制重组合同是否符合有关法律、法规和规范性文件的规定，是否因此引致发行人设立行法律、法规和规范性文件的规定，是否因此引致发行人设立行为存在潜在纠纷为存在潜在纠纷n（3）发行人设立过程中有关资产评估、验资等是否履行了必）发行人设立过程中有关资产评估、验资等是否履行了必要程序，是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定要程序，是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定n（4）发行人创立大会的程序及所议事项是否符合法律、法规）发行人创立大会的程序及所议事项是否符合法律、法规和规范性文件的规定和规范性文件的规定第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 31（四）发行人的设立第三部分 撰写法律意见书应注意的问题 32n（四）发行人的设立（四）发行人的设立n2、如存在发行时不规范事项的处理：、如存在发行时不规范事项的处理：n（1）发行人设立时批准部门的权限不够）发行人设立时批准部门的权限不够n（2）发行设立时出资不规范，出资有缺额或以不适宜资产出）发行设立时出资不规范，出资有缺额或以不适宜资产出资的资的n（3）发行人设立过程中有关资产评估、验资等未聘请具有证）发行人设立过程中有关资产评估、验资等未聘请具有证券从业资格的评估事务所、会计事务所的券从业资格的评估事务所、会计事务所的n（4）发行人设立过程中所签定的改制重组合同有可能引致发）发行人设立过程中所签定的改制重组合同有可能引致发行人设立行为存在潜在纠纷的行人设立行为存在潜在纠纷的 第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 32（四）发行人的设立第三部分 撰写法律意见书应注意的问题 33n（五）发行人的独立性（五）发行人的独立性n1、发行人业务是否独立于股东单位及其他关联方、发行人业务是否独立于股东单位及其他关联方n2、发行人的资产是否独立完整、发行人的资产是否独立完整n3、如发行人属于生产经营企业，是否具有独立完整的供应、如发行人属于生产经营企业，是否具有独立完整的供应、生产、销售系统生产、销售系统n4、发行人的人员是否独立、发行人的人员是否独立n5、发行人的机构是否独立、发行人的机构是否独立n6、发行人的财务是否独立、发行人的财务是否独立n7、概括说明发行人是否具有面向市场自主经营的能力、概括说明发行人是否具有面向市场自主经营的能力 第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 33（五）发行人的独立性第三部分 撰写法律意见书应注意的问题34n（六）发起人和股东（追溯至发行人的实际控制人）（六）发起人和股东（追溯至发行人的实际控制人）n1、规定须说明的事项：、规定须说明的事项：n（1）发起人或股东是否依法存续，是否具有法律、法规和规）发起人或股东是否依法存续，是否具有法律、法规和规范性文件规定担任发起人或进行出资的资格范性文件规定担任发起人或进行出资的资格n（2）发行人的发起人或股东人数、住所、出资比例是否符合）发行人的发起人或股东人数、住所、出资比例是否符合有关法律、法规和规范性文件的规定有关法律、法规和规范性文件的规定n（3）发起人已投入发行人的资产的产权关系是否清晰，将上）发起人已投入发行人的资产的产权关系是否清晰，将上述资产投入发行人是否存在法律障碍述资产投入发行人是否存在法律障碍第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 34（六）发起人和股东（追溯至发行人的实际控制人）第三部分 35n（六）发起人和股东（追溯至发行人的实际控制人）（六）发起人和股东（追溯至发行人的实际控制人）n1、规定须说明的事项：、规定须说明的事项：n（4）若发起人将其全资附属企业或其他企业先注销再以其资）若发起人将其全资附属企业或其他企业先注销再以其资产折价入股，应说明发起人是否已通过履行必要的法律程序取产折价入股，应说明发起人是否已通过履行必要的法律程序取得了上述资产的所有权，是否已征得相关债权人同意，对其原得了上述资产的所有权，是否已征得相关债权人同意，对其原有债务的处置是否合法、合规、真实、有效有债务的处置是否合法、合规、真实、有效n（5）若发起人以在其他企业中的权益折价入股，是否已征得）若发起人以在其他企业中的权益折价入股，是否已征得该企业其他出资人的同意，并已履行了相应的法律程序该企业其他出资人的同意，并已履行了相应的法律程序n（6）发起人投入发行人的资产或权利的权属证书是否已由发）发起人投入发行人的资产或权利的权属证书是否已由发起人转移给发行人，是否存在法律障碍或风险起人转移给发行人，是否存在法律障碍或风险 第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 35（六）发起人和股东（追溯至发行人的实际控制人）第三部分 36n（六）发起人和股东（追溯至发行人的实际控制人）（六）发起人和股东（追溯至发行人的实际控制人）n2、若干问题的处理、若干问题的处理n（1）发起人协议的签署人与设立时的股东名义不一致）发起人协议的签署人与设立时的股东名义不一致n（2）发起人投入资产或权利的权属证书未及时转移给发行人。）发起人投入资产或权利的权属证书未及时转移给发行人。n（3）2006年公司法修改前，以发起人以债权转股权作为年公司法修改前，以发起人以债权转股权作为出资的出资的n（4）发起人以划拨土地作为出资的）发起人以划拨土地作为出资的n（5）多出资返还的情况）多出资返还的情况n（6）股份有限公司前身有限责任公司设立时，股东以非货币）股份有限公司前身有限责任公司设立时，股东以非货币资产作为出资而未评估的资产作为出资而未评估的第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 36（六）发起人和股东（追溯至发行人的实际控制人）第三部分 37n（七）发行人的股本及演变（七）发行人的股本及演变n1、规定须说明的事项：、规定须说明的事项：n（1）发行人设立时的股权设置、股本结构是否合法有效，产）发行人设立时的股权设置、股本结构是否合法有效，产权界定和确认是否存在纠纷及风险权界定和确认是否存在纠纷及风险n（2）发行人历次股权变动是否合法、合规、真实、有效）发行人历次股权变动是否合法、合规、真实、有效n（3）发起人所持股份是否存在质押，如存在，说明质押的合）发起人所持股份是否存在质押，如存在，说明质押的合法性及可能引致的风险法性及可能引致的风险第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 37（七）发行人的股本及演变第三部分 撰写法律意见书应注意的38n（七）发行人的股本及演变（七）发行人的股本及演变n2、若干问题的处理、若干问题的处理n（1）近三年内，发起人或股东将持有发行人的股份转让的）近三年内，发起人或股东将持有发行人的股份转让的n（2）国家经济贸易委员会批准实施资产管理公司债转股的）国家经济贸易委员会批准实施资产管理公司债转股的n（3）股份公司设立后对董事、高级管理人员、核心技术人员、）股份公司设立后对董事、高级管理人员、核心技术人员、中层干部、控股子公司的高级管理人员等定向增发的中层干部、控股子公司的高级管理人员等定向增发的n（4）不符合公司法关于公司发起人所持股份转让的限售）不符合公司法关于公司发起人所持股份转让的限售规定而转让股份的规定而转让股份的 n（5）职工持股的处理）职工持股的处理第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 38（七）发行人的股本及演变第三部分 撰写法律意见书应注意的39n（八）发行人的业务（八）发行人的业务n1、发行人的经营范围和经营方式是否符合有关法律、法规和、发行人的经营范围和经营方式是否符合有关法律、法规和规范性文件的规定规范性文件的规定n2、发行人是否在中国大陆以外经营，如存在，应说明其经营、发行人是否在中国大陆以外经营，如存在，应说明其经营的合法、合规、真实、有效的合法、合规、真实、有效n3、发行人的业务是否变更过，如变更过，应说明具体情况及、发行人的业务是否变更过，如变更过，应说明具体情况及其可能存在的法律问题其可能存在的法律问题n4、发行人主营业务是否突出、发行人主营业务是否突出n5、发行人是否存在持续经营的法律障碍、发行人是否存在持续经营的法律障碍第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 39（八）发行人的业务第三部分 撰写法律意见书应注意的问题 40n（九）关联交易及同业竞争（九）关联交易及同业竞争n1、规定须说明的事项：、规定须说明的事项：n（1）发行人是否存在持有发行人股份）发行人是否存在持有发行人股份5%以上的关联方，如以上的关联方，如存在，说明发行人与关联方之间存在何种关联关系存在，说明发行人与关联方之间存在何种关联关系n（2）发行人与关联方之间是否存在重大关联交易，如存在，）发行人与关联方之间是否存在重大关联交易，如存在，说明关联交易的内容、数量、金额，以及关联交易相对比重说明关联交易的内容、数量、金额，以及关联交易相对比重n（3）上述关联交易是否公允）上述关联交易是否公允,是否存在损害发行人及其他股东是否存在损害发行人及其他股东利益的情况利益的情况n（4）若上述关联交易的一方是发行人股东，还需说明是否已）若上述关联交易的一方是发行人股东，还需说明是否已采取必要措施对其他股东的利益进行保护采取必要措施对其他股东的利益进行保护第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 40（九）关联交易及同业竞争第三部分 撰写法律意见书应注意的41n（九）关联交易及同业竞争（九）关联交易及同业竞争n1、规定须说明的事项：、规定须说明的事项：n（5）发行人是否在章程及其他内容规定中明确了关联交易公）发行人是否在章程及其他内容规定中明确了关联交易公允决策的程序允决策的程序n（6）发行人与关联方之间是否存在同业竞争。如存在，说明）发行人与关联方之间是否存在同业竞争。如存在，说明同业竞争的性质同业竞争的性质n（7）有关方面是否已采取或承诺采取有效措施避免同业竞争）有关方面是否已采取或承诺采取有效措施避免同业竞争n（8）发行人是否对有关关联交易和解决同业竞争的承诺或措）发行人是否对有关关联交易和解决同业竞争的承诺或措施进行了充分披露，以及有无重大遗漏或重大隐瞒，如存在，施进行了充分披露，以及有无重大遗漏或重大隐瞒，如存在，说明对本次发行上市的影响说明对本次发行上市的影响 第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 41（九）关联交易及同业竞争第三部分 撰写法律意见书应注意的42n（九）关联交易及同业竞争（九）关联交易及同业竞争n2、若干问题的处理、若干问题的处理n（1）关于关联交易与不竞争承诺的有关问题）关于关联交易与不竞争承诺的有关问题n（2）同业竞争若干解决办法）同业竞争若干解决办法nA、收购存在同业竞争的关联企业、收购存在同业竞争的关联企业nB、将存在同业竞争的关联企业转让给第三方、将存在同业竞争的关联企业转让给第三方nC、发起人不竞争的承诺、发起人不竞争的承诺第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 42（九）关联交易及同业竞争第三部分 撰写法律意见书应注意的43n（十）发行人的主要财产（十）发行人的主要财产n1、规定须说明的事项：、规定须说明的事项：n（1）发行人拥有房产的情况）发行人拥有房产的情况n（2）发行人拥有土地使用权、商标、专利、特许经营权等无）发行人拥有土地使用权、商标、专利、特许经营权等无形资产的情况形资产的情况n（3）发行人拥有主要生产经营设备的情况）发行人拥有主要生产经营设备的情况n（4）上述财产是否存在产权纠纷或潜在纠纷，如有，应说明）上述财产是否存在产权纠纷或潜在纠纷，如有，应说明对本次发行上市的影响对本次发行上市的影响第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 43（十）发行人的主要财产第三部分 撰写法律意见书应注意的问44n（十）发行人的主要财产（十）发行人的主要财产n1、规定须说明的事项：、规定须说明的事项：n（5）发行人以何种方式取得上述财产的所有权或使用权，是）发行人以何种方式取得上述财产的所有权或使用权，是否已取得完备的权属证书，若未取得，还需说明取得这些权属否已取得完备的权属证书，若未取得，还需说明取得这些权属证书是否存在法律障碍证书是否存在法律障碍n（6）发行人对其主要财产的所有权或使用权的行使有无限制，）发行人对其主要财产的所有权或使用权的行使有无限制，是否存在担保或其他权利受到限制的情况是否存在担保或其他权利受到限制的情况n（7）发行人有无租赁房屋、土地使用权等情况，如有，应说）发行人有无租赁房屋、土地使用权等情况，如有，应说明租赁是否合法有效明租赁是否合法有效第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 44（十）发行人的主要财产第三部分 撰写法律意见书应注意的问45n（十）发行人的主要财产（十）发行人的主要财产n2、若干问题的处理、若干问题的处理n（1）土地）土地n土地的处理方案一般有以下三种方法：土地的处理方案一般有以下三种方法：nA、作价入股、作价入股nB、有偿转让（即出资购买）、有偿转让（即出资购买）nC、有偿租用、有偿租用nD、发行人成立时，土地未投入发行人的、发行人成立时，土地未投入发行人的第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 45（十）发行人的主要财产第三部分 撰写法律意见书应注意的问46n（十）发行人的主要财产（十）发行人的主要财产n2、若干问题的处理、若干问题的处理n（2）商标的处理）商标的处理n（3）相关资产产权即将到期）相关资产产权即将到期n（4）公司及控股子公司生产场地主要通过租赁方式解决，出）公司及控股子公司生产场地主要通过租赁方式解决，出租方未取得房屋产权证书租方未取得房屋产权证书 第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 46（十）发行人的主要财产第三部分 撰写法律意见书应注意的问47n（十一）发行人的重大债权债务（十一）发行人的重大债权债务n1、发行人将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但可能存在、发行人将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同的合法性、有效性，是否存在潜在风险，潜在纠纷的重大合同的合法性、有效性，是否存在潜在风险，如有风险和纠纷，应说明对本次发行上市的影响如有风险和纠纷，应说明对本次发行上市的影响n2、上述合同的主体是否变更为发行人，合同履行是否存在法、上述合同的主体是否变更为发行人，合同履行是否存在法律障碍律障碍第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 47（十一）发行人的重大债权债务第三部分 撰写法律意见书应注48n（十一）发行人的重大债权债务（十一）发行人的重大债权债务n3、发行人是否有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安、发行人是否有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等原因产生的侵权之债，如有，应说明对本次发行全、人身权等原因产生的侵权之债，如有，应说明对本次发行上市的影响上市的影响n4、发行人与关联方之间是否存在重大债权债务关系及相互提、发行人与关联方之间是否存在重大债权债务关系及相互提供担保的情况供担保的情况n5、发行人金额较大的其他应收、应付款是否因正常的生产经、发行人金额较大的其他应收、应付款是否因正常的生产经营活动发生，是否合法有效营活动发生，是否合法有效第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 48（十一）发行人的重大债权债务第三部分 撰写法律意见书应注49n（十二）发行人重大资产变化及收购兼并（十二）发行人重大资产变化及收购兼并n1、核查清楚后如实陈述下列事项，对于原有不规范的程序或、核查清楚后如实陈述下列事项，对于原有不规范的程序或瑕疵，可采取召开股东大会或董事会确认的方式：瑕疵，可采取召开股东大会或董事会确认的方式：n（1）发行人设立至今有无合并、分立、增资扩股、减少注册）发行人设立至今有无合并、分立、增资扩股、减少注册资本、收购或出售资产等行为资本、收购或出售资产等行为n（2）发行人是否拟进行资产置换、资产剥离、资产出售或收）发行人是否拟进行资产置换、资产剥离、资产出售或收购等行为购等行为第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 49（十二）发行人重大资产变化及收购兼并第三部分 撰写法律意50n（十二）发行人重大资产变化及收购兼并（十二）发行人重大资产变化及收购兼并n2、IPO申报近三年的重大资产变化及收购兼并注意事项申报近三年的重大资产变化及收购兼并注意事项n（1）重组进入发行人的资产自报告期初即为同一实际控制人所控制，且业）重组进入发行人的资产自报告期初即为同一实际控制人所控制，且业务具有相关性（相同、类似行业或同一产业链的上下游）务具有相关性（相同、类似行业或同一产业链的上下游）n（2）被重组方重组前一会计年度的资产总额或营业收入或利润总额超过发）被重组方重组前一会计年度的资产总额或营业收入或利润总额超过发行人相应项目行人相应项目50%，但不超过，但不超过100%的的n（3）被重组方重组前一会计年度的资产总额或营业收入或利润总额超过发）被重组方重组前一会计年度的资产总额或营业收入或利润总额超过发行人相应项目行人相应项目100%的的n（4）应关注对拟发行主体资产总额、营业收入、利润总额的影响情况）应关注对拟发行主体资产总额、营业收入、利润总额的影响情况n（5）非同一实际控制人的，被重组方重组前一会计年度的资产总额或营业）非同一实际控制人的，被重组方重组前一会计年度的资产总额或营业收入或利润总额超过发行人相应项目收入或利润总额超过发行人相应项目30%的、超过的、超过50%的的第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 50（十二）发行人重大资产变化及收购兼并第三部分 撰写法律意51n（十三）发行人章程的制定与修改（十三）发行人章程的制定与修改n1、发行人章程或章程草案的制定及近三年的修改是否已履行、发行人章程或章程草案的制定及近三年的修改是否已履行法定程序法定程序n2、发行人的章程或章程草案的内容是否符合现行法律、法规、发行人的章程或章程草案的内容是否符合现行法律、法规和规范性文件的规定和规范性文件的规定n3、发行人的章程或章程草案是否按有关制定上市公司章程的、发行人的章程或章程草案是否按有关制定上市公司章程的规定起草或修订规定起草或修订第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 51（十三）发行人章程的制定与修改第三部分 撰写法律意见书应52n（十四）发行人股东大会、董事会、监事会议事规则及规范运（十四）发行人股东大会、董事会、监事会议事规则及规范运作作n1、发行人是否具有健全的组织机构、发行人是否具有健全的组织机构n2、发行人是否具有健全的股东大会、董事会、监事会议事规、发行人是否具有健全的股东大会、董事会、监事会议事规则，该议事规则是否符合相关法律、法规和规范性文件的规定则，该议事规则是否符合相关法律、法规和规范性文件的规定n3、发行人历次股东大会、董事会、监事会的召开、决议内容、发行人历次股东大会、董事会、监事会的召开、决议内容及签署是否合法、合规、真实、有效及签署是否合法、合规、真实、有效n4、股东大会或董事会历次授权或重大决策等行为是否合法、股东大会或董事会历次授权或重大决策等行为是否合法、合规、真实、有效合规、真实、有效第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 52（十四）发行人股东大会、董事会、监事会议事规则及规范运作53n（十五）发行人董事、监事和高级管理人员及其变化（十五）发行人董事、监事和高级管理人员及其变化n1、发行人的董事、监事和高级管理人员的任职是否符合法律、发行人的董事、监事和高级管理人员的任职是否符合法律、法规和规范性文件以及公司章程的规定法规和规范性文件以及公司章程的规定n2、上述人员在近、上述人员在近3年尤其是企业发行上市前一年是否发生过变年尤其是企业发行上市前一年是否发生过变化化n3、发行人是否设立独立董事，其任职资格是否符合有关规定，、发行人是否设立独立董事，其任职资格是否符合有关规定，其职权范围是否违反有关法律、法规和规范性文件的规定其职权范围是否违反有关法律、法规和规范性文件的规定 第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 53（十五）发行人董事、监事和高级管理人员及其变化第三部分 54n（十六）发行人的税务（十六）发行人的税务n1、规定须说明的事项：、规定须说明的事项：n（1）发行人及其控股子公司执行的税种、税率是否符合现行）发行人及其控股子公司执行的税种、税率是否符合现行法律、法规和规范性文件的要求法律、法规和规范性文件的要求n（2）发行人近）发行人近3年是否依法纳税，是否存在被税务部门处罚的年是否依法纳税，是否存在被税务部门处罚的情形情形第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 54（十六）发行人的税务第三部分 撰写法律意见书应注意的问题55n（十六）发行人的税务（十六）发行人的税务n2、若干问题的处理、若干问题的处理n（1）发行人享受的地方政府给予的税收优惠政策不符合国家）发行人享受的地方政府给予的税收优惠政策不符合国家法规法规n（2）房地产开发企业土地增值税的清算）房地产开发企业土地增值税的清算n（3）公司下属福利企业的税收优惠）公司下属福利企业的税收优惠 第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 55（十六）发行人的税务第三部分 撰写法律意见书应注意的问题56n（十七）发行人的环境保护和产品质量、技术等标准（十七）发行人的环境保护和产品质量、技术等标准n1、规定须说明的事项：、规定须说明的事项：n（1）发行人的生产经营活动和拟投资项目是否符合有关环境）发行人的生产经营活动和拟投资项目是否符合有关环境保护的要求，有权部门是否出具意见保护的要求，有权部门是否出具意见n（2）近）近3年是否因违反环境保护方面的法律、法规和规范性文年是否因违反环境保护方面的法律、法规和规范性文件而被处罚件而被处罚n（3）发行人的产品是否符合有关产品质量和技术监督标准。）发行人的产品是否符合有关产品质量和技术监督标准。近近3年是否因违反有关产品质量和技术监督方面的法律法规而年是否因违反有关产品质量和技术监督方面的法律法规而受到处罚受到处罚 第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 56（十七）发行人的环境保护和产品质量、技术等标准第三部分 57n（十七）发行人的环境保护和产品质量、技术等标准（十七）发行人的环境保护和产品质量、技术等标准n2、注意事项：、注意事项：n（1）如有处罚的）如有处罚的n（2）省级环境保护局出具环保核查意见）省级环境保护局出具环保核查意见第三部分第三部分 撰写法律意见书应注意的问题撰写法律意见书应注意的问题 57（十七）发行人的环境保护和产品质量、技术等标准第三部分 58n（十八）