法务部-公司运营相关法律知识介绍

02.法务部职能介绍03.运营中常见法律知识介绍法务部审批要求三项基本原则（法务部天条）法务部职能签约注意事项投资、收并购类合同审批权限及流程大型房屋租赁类合同审批权限及流程04.结语01.前言目录公司法刑法合同法劳动法及劳动合同法诉讼法（待最终内容确定后调整）前言法务部在企业运营过程中的助益与再思考01015企业法务的职能完善都经历着由碎片化、不系统的，蜻蜓点水式的审核文件或者合同处理纠纷，调整至从企业持续经营、风险识别与防范视角去提供优质的、系统而全面的风险把控服务法务部在企业运营中的职能定位运营中的风险把控法务部职能介绍集团法务部职能定位与工作制度0202战略法律支持为公司的战略发展规划及实施提供全面的法律保障及法律支持25%7法务部职能可分为以下几个大类，职能权重并无大小之分，会随着集团规模与经营形式而作灵活调整健全管理体系健全公司法务管理体系、协助完善公司风控体系20%运营合规梳理根据公司法及公司章程规定，梳理、指导公司处理运营相关法律事务，保证其合法性、规范性45%法律风险控制法务部基础职能是为集团的发展把控运营法律风险，将商业利益与合规经营协调统一60%法务部职能概述8法务部工作主要分为以下四个大类：其他事项法律咨询、运营过程中其他涉法事务处理项目支持门店租赁项目、收并购项目、合资合作项目等日常法律文件包括日常合同、各类法律函件纠纷解决劳动仲裁、知识产权纠纷、一般商事纠纷等法务部各类工作92015年是集团快速发展的一年，合同量由年初的98份/月，增长至年末的635份/月；其他其他合作合作类类租租赁类赁类工程工程类类人事人事类类广告广告类类采采购类购类0501001502002507162322341392233711241612202015年1月2015年12月2015年1月合同审批量2015年1月、2月合同总计147份,，自2015年9月起，月平均合同量超过500份；2015年12月合同审批量2015年集团法务部合同量增长图自2015年8月起，内销类合同另启流程，不需要法务部审批与统计。10法务部天条旨在强调集团在运营风险中的最易发生的风控风险，请各事业部与经办人务必注意以下合规要求未经审批通过的合同不得签署、履行事先审批0101实际签署的合同必须与经审批通过的合同保持一致签署确认0202各医疗机构的工商登记信息必须与医疗机构执业许可证信息保持一致证照核实0303三项基本原则（法务部天条）优先使用范本充分沟通可编辑合同合同文本初稿特殊合同流程完整合同信息按流程报批先审后签署法务部合同审批要求在商务谈判初期建议使用集团制定的合同范本（如有）经办人应熟悉法务部修改内容，杜绝无效沟通图片版、PDF版的合同版本将使合同进程放缓，有碍与合同对方的沟通；法务部未必清楚谈判进程或合作模式，经办人需起草合同初稿交由法务部前置审批特殊要求（大型项目；置换类合同；工程竞标类需抄送法务部）不完备的甚至完全空白的信息将使合同可预见的风险被隐藏；合同签署前应按流程审批（OA；邮件），否则有权不予补批；已签署的合同已丧失预期规避风险的必要，故请提前提交法务部审批；强制要求合同建议11运营中常用法律知识介绍企业运营常用法律法规及实际运用指导0303合同法导图与基本原则合同的订立要约与承诺内容与形式缔约过失责任合同的效力合同的履行履行规则违约责任合同的抗辩合同的保全合同的担保合同的变更债权转让债务承担合同的终止清偿解除提存抵消诚实信用公平原则自愿原则平等原则公序良俗13自然人需写清楚名字、身份证号，法人需填写营业执照上的名称；还需附上住所信息当事人名称/姓名和住所；即：合同当事人权利义务指向的对象。例如：借款合同的标的是货币，租赁合同的标的是租赁物标的标的数量是大多数合同的必备条款；为明确合同履行标准，还需规定标的质量数量与质量合同价款及其支付方式价款或报酬履行方式是指履行合同义务的主要做法，履行期限及履行地点牵涉双方经济利益，亦需明确履行方式、期限及地点常见解决方式：磋商、调解、诉讼/仲裁；根据具体情况选择解决方式，将使纠纷处理更加高效争议解决方式违约责任合同基本条款即：当事人不履行或者不能完全履行合同的义务，应承担的法律责任；属于合同风险把控的最后门槛1415日常签约注意事项签约前注意核实对方主体信息；要求提供相关资质证明（企业/个人；授权；资质证书等）必须具备合同基本条款：签约主体名称、主要权利义务、合同金额、付款方式、履行期限等法务部已制定的合同范本，应优先适用经办人需根据谈判情况提供合同初稿，法务部原则上不直接起草合同一般类型合同：OA审批流程；大型房屋租赁、投资及收并购合同：邮件审批流程合同经审批通过后，方能签署主体资质合同条款合同范本合同签署审核流程合同起草16合同范本并非完全不可修改（但需保留我方核心利益条款），为提高审核流程效率，建议优先使用；50%房屋租赁类房屋租赁合同范本的使用受到强势出租方的制约，但是法务部仍然建议在对方合同版本上增添我方核心利益条款。80%采购类作为企业最常用的合同类型之一，采购类合同范本一直是法务部要求推行使用的重点，不过目前在使用过程中仍然存在一些小问题。95%工程类工程类合同范本已经基本覆盖各工程项目施工，并且随着集团发展在不断地补充与更新。集团现有合同范本40%广告类基于发布媒介的多样性，广告类模板的制定与推行需要经办部门在具体广告投放过程中与广告商充分协商适用，并依据合同条款验收与监管广告发布效果。房屋租赁类合同注意事项充分谈判产权核实共有、转租解约权租赁备案产权核实产权证信息：产权人、共有情况、面积、地址等特殊情形：转租、抵押、查封、代理人未取得授权建议使用法务部合同范本必备条款：包括设置批准条款（可加时间限制）；允许变更承租主体条款（新设实体未成立的情况下）；租赁备案条款（上市要求）违约责任条款原则：违约责任合理、对等；谈判时要避免过于苛刻的违约责任；实质公平：双倍返还履约保证金条款；由于履行期较长，建议保留兜底条款1718大型房屋租赁类合同审批流程大型房屋租赁类合同审批具体流程请参照内控部最终确定的版本经办部门负责人财务部负责人法务部负责人执行总裁分管副总/事业部总经理董事长战投部负责人总裁19广告合同必备条款01010202错一补一，漏一罚款兜底违约救济 乙方未能依照约定的广告内容、规格、质量等发布广告的，视为错误发布，乙方在补登正确版本后，再依合同所列规格为甲方多登一次广告；乙方未能依照约定的时间、次数或地点发布广告的，或在广告上刊后擅自暂停发布的，视为遗漏发布，乙方除须按合同所列规格补登甲方广告外，还应承担该次漏发所涉合同发布金额的一倍作为违约金，甲方有权从应支付给乙方的广告款项中直接扣除。如出现下述任一情形的，则甲方有权单方解除本合同，乙方应于收到合同解除通知后3个工作日内全额退还甲方已经支付但未实际发生的广告发布费用，并且承担合同总金额【30%】的违约金：（1）乙方逾期发布甲方广告达到15天或以上的；（2）经甲方抽查，乙方漏发甲方广告数量或次数，达到总数量或总次数的【30%】或以上的；（3）甲方在任意两次抽查中均发现乙方存在错发或漏发甲方广告情形的；（4）乙方不具有本合同项下所涉广告发布的资质与授权的；（5）乙方在同一发布载体上，发布任何与甲方存在直接或间接竞争关系的其他任何第三方的广告的。经市场部建议、法务部修改确认的广告类合同必备条款如下，请务必坚持以下以确保我方广告的正常发布及后续监督（五）诊疗科目（六）床位数（七）接诊时间（八）联系电话（一）医疗机构第一名称（二）医疗机构地址（三）所有制形式（四）医疗机构类别（一）至（八）项发布的内容必须与卫生行政部门、中医药管理部门核发的医疗机构执业许可证或其副本载明的内容一致。新广告法下医疗广告发布注意事项2015年9月新广告法生效；但适用于医疗广告的医疗广告管理办法仍然有效。核心条款：医疗广告管理办法第六条 医疗广告内容仅限于以下项目：2021广告行政执法力度在地域上略有差异，但并不代表广告内容可以超出法律法规明文禁止规定的范围，否则将存在难以预料的行政违法隐患。不得利用患者、卫生技术人员、医学教育科研机构及人员以及其他社会社团、组织的名义、形象作证明；形象证明或代言0101不得涉及医疗技术、诊疗方法、疾病名称、药物；医疗技术0202不得保证治愈或者隐含保证治愈。治疗效果0303实例讲解常见违规形式（待美化）合规文案示范单调固然是合规性操作的必然结果，但是广告创意与法律约束之间的天然博弈决定了市场人员需要在合法的边界内不断探寻广告设计的最优解；广告发布前应取得医疗广告审查证明户外广告须按照户外广告登记管理规定 办理登记必须标注医疗机构第一名称和医疗广告审查证明文号广告实际发布注意事项2223公司法导图公司法重要规定公司基本类型有限责任公司公司投资和担保制度股权转让公司出资股份有限公司股权转让限制上市公司特别制度一人公司、国有独资公司公司诉讼制度人格否认股东代表诉讼股东直接诉讼解散诉讼公司组织结构股东会董事会监事会24作为法律拟制人格，公司的设立即代表着构筑其运营体征所需条件的完备集合出资组织机构住所股东章程注册资本认缴登记制法定资本制度的逐渐弱化，使设立公司的门槛进一步降低，可以促进股东资金使用效率的再升华。公司管理的核心枢纽符合法定条件、契合实际运营需要的组织机构及人员可以从管理源头上消减实际运作中产生的风险公司设立条件名称25作为法律拟制人格，公司的设立即代表着构筑其运营体征所需条件的完备集合出资组织机构住所股东章程名称合理的股东架构股东不仅仅意味着利益分红，更天生具有法律赋予的管理权利，股东的选择与架构影响公司发展的稳定性。章程是公司的核心制度章程应该根据新设公司的实际需求详细制定，并在运营中完全遵守，这是企业合规化运作的基本要求。公司设立条件020103股东会公司的最高权利机构，由全体股东组成的非常设性机构。对外不代表公司，对内不执行业务董事会业务执行机构，决定公司一般经营事务，对内执行公司业务，对外代表公司。对股东大会负责。监事会 日常监督机构，对股东大会负责公司治理结构（待美化）2627编号号类别具体内容具体内容（一）投资经营决定权决定公司的经营方针和投资计划（二）人事权选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（三）审批权审议批准董事会的报告（四）审批权审议批准监事会或者监事的报告（五）审批权审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案（六）审批权审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案（七）决议权对公司增加或者减少注册资本作出决议（八）决议权对发行公司债券作出决议（九）决议权对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议（十）修改公司章程权修改公司章程（十一）其他公司章程规定的其他职权公司法用“公司的权力机构”一词来界定股东会的性质。所谓权力机构，是指公司的一切重大问题，需要由该机构来作出决议，权力机构既区别于执行机构，不执行日常业务，也区别于监督机构和咨询机构。股东会只负责就公司的重大事项作出决议，集体行使投资者权益。股东会以会议的形式行使权力，而不采取常设机构或日常办公的方式，是由股东会的权力性质和所有权与经营权相分离的现代公司制度的基本原则所决定的。股东会职权28编号号类别具体内容具体内容（一）对股东会负责召集股东会会议，并向股东会报告工作（二）对股东会负责执行股东会的决议（三）制定方案权决定公司的经营计划和投资方案；（四）制定方案权制订公司的年度财务预算方案、决算方案（五）制定方案权制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（六）制定方案权制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案（七）制定方案权制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案（八）管理权决定公司内部管理机构的设置（九）管理权决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项（十）管理权制定公司的基本管理制度（十一）其他公司章程规定的其他职权董事会是股东会或股东大会这一权力机关的业务执行机关，负责公司或企业和业务经营活动的指挥与管理，对公司股东会或企业股东大会负责并报告工作。董事会职权29编号号类别具体内容具体内容（一）监察权检查公司财务（二）监察权对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议（三）监察权当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议权提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议（五）提议权向股东会会议提出提案（六）诉讼权依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼（七）其他公司章程规定的其他职权监事会与董事会并立，独立地行使对整个公司管理的监督权。为保证监事会和监事的独立性，监事不得兼任董事和经理。监事会职权30数据来源：法制日报指导推出的2015中国企业家犯罪（媒体样体）研究报告2011201220132014051015202530111523281311202312151620非法吸收公众存款合同诈骗职务侵占涉案企业地域分布去年涉案企业集中地并未随着年份变更而改变，仍是集中在北京、广东、江浙等经济发达省份，上述四地曝光的企业家犯罪案件数近全部案件的一半。民营企业常涉罪名不同于国有企业贪污受贿等渎职类犯罪高发特点，民营企业基于经营模式与市场需求的原因，在财产类犯罪上呈现增长趋势。刑法视角下的公司经营管理312015年已有600余起企业家犯罪案例，较2014年增加四成，从中国电信原党组书记、董事长常小兵到“私募一哥”徐翔，企业家大案频发，触礁者转眼间身败名裂，丧失财富、自由乃至生命。中国企业家如何做好刑事法律风险防范以避免出现大败局值得注目。在163例有明确罪名的民企企业家犯罪案件中，共涉及57个(类)罪名。主要罪名的具体分布，如右表所示。刑法注视下的公司管理者民营企业常涉罪名罪名罪名案件数案件数占比占比非法吸收公众存款罪2817.18%合同诈骗罪2314.11%职务侵占罪2012.27%集资诈骗罪137.98%诈骗罪137.98%行贿罪95.52%挪用资金罪95.52%非国家工作人员受贿罪42.45%单位行贿罪31.84%盗窃罪31.84%非法经营最31.84%故意伤害罪31.84%数据来源：法制日报指导推出的2015中国企业家犯罪（媒体样体）研究报告32企业家可以没有具体的、广博的法律知识，但是企业家不可没有法律意识；01.企业设立、融资方面常见“非法吸收公众存款罪”；若是以诈骗方法非法集资，数额较大的，则可能构成“集资诈骗罪”。03.财务管理环节具有偷税、逃税，抗拒缴税、逃避追缴欠税或者骗取出口退税行为，给国家造成严重税款流失的，可能构成逃税罪、抗税罪、逃避追缴欠税罪、骗取出口退税罪等02.生产、经营环节除了刑法140条至150条规定的违法生产销售类犯罪外，医疗机构还需注意医疗事故罪与非法行医罪；04.内部人员管理常见贿赂类、挪用类、侵占类犯罪；需要内部完善的监管流程与措施避免该风险的扩大化；民营企业常涉罪名及防范3302020303非国家工作人员受贿罪职务侵占罪公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的；公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的。常见罪名讲解（待修改）0404挪用资金罪公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的。0101医疗事故罪医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的34案例分享（待寻找）35劳动合同法导图集体合同多种用工形式全日制非全日制劳务派遣招聘录用建立劳动关系签订劳动合同劳动合同履行劳动合同变更劳动合同解除劳动合同终止离职交接告知义务录用条件合同类型必备条款约定条款合同无效全面履行法定变更协商变更协商解除法定解除限制解除法定终止终止延续工作交接经济补偿解职手续规章制度法律责任常见劳动合同争议未签劳动合同入职一个月内未签订劳动合同，将承担至多11个月的双倍工资未依法缴纳社会保险及或公积金可能涉及补缴、行政处罚、滞纳金等未休年假需要支付较高(3倍)的未休年休假工资报酬工伤未缴纳社保的情形下，可能需承担高额的赔偿费用违法解除劳动者可要求继续履行；如不要求或不能继续履行的，支付赔偿金（经济补偿标准的2倍）未支付劳动报酬、加班费、经济补偿金逾期不支付的，劳动行政部门可责令加付赔偿金37入职一个月内须签署书面劳动合同注意：试用期不得重复约定注意：休年假病假产假事假均需填写相应请假单，明确列明请假事项注意：注意：及时签署劳动合同不得违法约定试用期完备的请假制度需留存证据，以书面证据优先；争取协商处理并签署离职协议解聘理由需符合公司制度、员工手册关于解聘员工的规定公司制度、员工手册应经民主程序表决及公示解聘员工特别注意事项：劳动法视野下的资方风险预防重点关注离职管理38民诉法导图管辖起诉一审二审再审执行起诉审判程序启动审理裁决简易程序调解二审审理再审程序阻碍情形财产保全（诉前、诉中、二审前）基本原则：基本制度：调解、处分、辩论、同等合议、回避、公开、两审先予执行证据证据分类：书证、物证、证人证言证明对象、举证责任举证期间、证据交换法院收集、鉴定公开质证证明力上诉判决15天，裁定10天审限普通程序审理的案件，通常六个月内审结 审级两审终审制/仲裁一裁终局答辩法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告应当在收到之日起十五日内提出答辩状 举证当事人对自己提出的主张应当及时提供证据（注意举证期限）送达受送达人在送达回证上的签收日期为送达日期民事诉讼法要点简介3940关于下发集团诉讼纠纷处理相关事宜的通知相关事业部主办并负责聘请当地律师，法务部协办以上纠纷处理流程所涉各相关人员，应对纠纷处理过程中获知的各类尚未对外公开的信息进行保密，不得擅自对外公开集团诉讼纠纷处理相关事宜的通知处理流程（邮件报批）：经办人（提交资料）事业部总经理（审批）法务总监（初步调查并提出建议方案）董事长（审批）集团所涉纠纷事业部所涉纠纷董事长交办的其他纠纷41代理事业部自行委托律师（如需）举证积极配合法务部/律师准备证据材料注意举证期限；上报接到任何法院、仲裁庭通知后应立即按流程上报开庭开庭时需出庭，否则缺席判决极为不利诉讼程序处理01020403运营中诉讼及仲裁案件的处理慎重处理处理过程要耐心；充分考虑患者情绪；做到有理有据如遇涉嫌恶意索赔的，注意保留相关证据，以备维权之需综合决策经办部门根据法务部建议，结合纠纷具体情况，综合考量（包括人情因素、潜在影响等）并做出决策法律建议法务部根据上报的背景情况，从法律角度提出解决建议运营中医疗纠纷的处理查清事实调查清楚医疗纠纷相关事实情况，是处理医疗纠纷的基础（必要时可申请鉴定）及时上报遇到医疗纠纷后，应及时上报，并向相关部门寻求协助（如需）42结语法务部的职能定位再思考040444任何企业事务都不会仅面临阶段性的风险，若仅通过前期合同审核规避风险，风险可控性一定程度上将会降低，企业往往需要多样的风险应对方案。侧重纠纷产生后的处理0101传统型企业法务日常内务管理较多，或多或少远离运营一线，当遇到特殊或新型的法律风险时，难以提出最有效的解决方案。识别风险能力与解决风险能力上的差距0202单纯基于法律条文给出的普遍性解决方案，仅适用于日常风险评估参考，在棘手运营状况面前，难以与运营具体部门达成处理合意，灵活性受限。与运营部门的沟通效率易受到弱化0303传统法务“消防员”法务部传统角色定位45规范（法律）是滞后的，不代表风险控制仅限于事后，事实上法务部的职能重心应该由传统的纠纷处理逐渐过渡至运营过程中的风险预防；灵活性灵活性运运营营参与参与风险预风险预防防纠纷处纠纷处理理日常日常监监管管050100新型法务传统法务法务部职能更新法法务职能务职能定位的定位的再思考再思考事先风险预防的效率事后纠纷处理的效率80%50%事先的风险预防成本将远远小于事后补救成本职能转型意味着从工作思维到实务操作的全面转变