电大国家开放大学《法律文书本》2019-2020 期末试题及答案

电大国家开放大学法律文书（本） 2019-2020 期末试题及答案 一、单项选择题（本大题共 6 小题，每小题 3 分，共 18 分。在每小题列出的四个备选答案中只 有一个 符合题目要求，请将其序号字母填写在答题纸上。错选、多选或少选均不得分） 1在仲裁过程中，被申请人针对申请人提出的仲裁请求及其所依据的事实和理由进行答复辩解的文 书是( )。 A.仲裁申请书 C仲裁反申请书 B仲裁答辩书 D仲裁驳辩书 )。 2人民法院审理的行政案件中负有举证责任的是( A.原告 C被告 B第三人 D谁主张谁举证 3公证机构依法证明当事人根据我国继承法产生的继承法律关系的证明文书是( A继承公证书 C合同公证书 B财产公证书 D亲属关系公证书 )。 )。 4人民法院第一审行政判决书的被告应当为( A公民 C自然人 B行政机关 D行政机关的工作人员 5监狱对罪犯在服刑期间又犯罪，或者发现了判决时所没有发现的罪行，认为需要追究刑事责任而 制作的文书是( A起诉状 )。 B公诉书 D抗诉书 )。 C监狱起诉意见书 6公安机关为了查明案情进行侦查实验，将侦查实验的具体情况用文字记载下来的材料是( A现场勘查笔录 C调查笔录 B询问笔录 D侦查实验笔录 二、简答题（本大题共 3 小题，每小题 4 分，共 12 分） 7依制作主体的不同，法律文书可以划分为哪些类别？ 8简述不起诉决定书的概念和作用。 9简述律师实务文书的概念和功能。 三、写作主题【50 分） 10.根据下列案情材料，按照法律文书教程中的要求，拟写一份一审刑事判决书。 20年月日晚，文天酗酒后到其大哥文云家闹事，被文云等斥责并撵出，文天恼 羞成怒，从其三哥文刚家拿走土制猎枪返回到文云家门前，扬言要打文云。其堂兄文铁闻讯赶 来劝阻，遭到文天的辱骂，文铁欲弯腰捡石块打文天，被文天开枪击中，散弹射入文铁头部，致 文铁颅脑损伤死亡。作案后，文天到当地派出所投案自首。 被告人：文天，男，县人，19年月日生，农民，族，住县乡 村，20年月日被刑事拘留，同年月日被依法逮捕，现押于县看守所。 被告人的辩护人：代立，律师事务所律师。 本案证据：(1)现场见证人张进、张茂、徐朵、张训的证言证实；(2)文云对犯罪事实亦供认 不讳；(3)文云当晚酗酒闹事的情况，有证人张增、张站、张信的证言证实；(4)证人张永、路粉的 证言证明，当晚文云从其三哥文刚家中拿走一支装有火药的土制猎枪；(5)县公安局对发 案现场进行了勘查，现场提取的血迹经检验与死者文铁的血型一致；(6)县公安局对文铁 的尸体进行了检验，并作出文铁系被散弹击中颅脑致颅脑损伤而死亡的鉴定结论；(7)作案凶 器土制长猎枪一支。 20年月日，省市人民检察院以检刑起字(20)第 19 号起诉 书，指控被告人文天于 20年月日晚，因酗酒闹事在其大哥文云家门前用土制猎枪 将本村村民文铁打死，文天的行为已构成故意杀人罪，应追究其刑事责任。 文天对起诉书指控的基本事实供认不讳，辩解其当时并不知枪内有药，开枪的目的只是想 吓唬人，没有想打伤或打死人的故意。文天的辩护人认为，文天的行为属于间接故意杀人，其 罪行当比直接故意杀人轻，文天作案后能投案自首，认罪，悔罪，应予从轻处罚。 省市中级人民法院受理案件后，依法由王峰、宋东、田丽组成合议庭，公开开庭审 理了本案。李梅担任书记员。省市人民检察院代理检察员齐放出庭支持公诉，文天 及其辩护人代立到庭参加诉讼。法院经合议庭评议，审判委员会进行了讨论，认为文天酗酒闹 事，不计后果，开枪打死他人，其行为已构成故意杀人罪，后果严重，应依法严惩。市人民 检察院指控的犯罪事实清楚，证据确凿，罪名成立，应予认定。文天以“当时并不知枪内有药” 及“开枪是想吓唬人”而否认故意杀人的辩解不能成立，故不予采纳。文天的辩护人关于文天 的行为虽构成故意杀人罪，但属于间接故意杀人，以及文天作案后能主动投案自首，可从轻处 罚的辩护理由成立，予以采纳，据此，制作案号为(20)刑初字第 29 号的判决书，依法作 出如下判决：被告人文天犯故意杀人罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。 附： 中华人民共和国刑法第二百三十二条规定：故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以 上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。 四、写作辅题（20 分） 11根据下列案情材料，按照法律文书教程中的要求，拟写一份仲裁申请书。 张亮，男，汉族，197年月日出生，住址：市区大道号。20 年，张亮欲将位于市区号房产以 200 万元的价款出售，在网上发出了售 房广告。李明看到售房广告后，找到张亮，想要购买此房。双方经过协商，达成房屋买卖协议， 并于 20年月日签订了房屋买卖合同。合同约定，张亮将位于市区号 房产以人民币 200 万元的价款卖给李明。首期楼款元在李明收到银行同意发放 贷款通知后，存人张亮账户内，楼价余款元于交易过户完成并办妥抵押登记后，由贷款 银行直接拨人张亮账户内。 在合同签订时，李明向张亮支付了 20000 元定金，双方在合同中还约定：逾期超过十日仍 未能履行合同的，守约方有权解除合同，并要求违约方承担定金责任或支付等额于总楼价百分 之十的违约金。同时约定，如果发生争议，将提交仲裁委员会仲裁裁决。 合同签订后，张亮配合李明向银行递交了申请贷款所需要的材料，但李明却未按约定向张 亮支付首付款，亦不配合张亮去房管局办理房产过户手续。在张亮电话催告几次后，李明即不 再接电话，也不履行合同约定的义务，致使张亮利益受损。张亮认为，买卖双方签订的房屋买 卖合同是当事人的真实意思表示，应属合法有效，李明单独违约应承担相应的民事责任。电大国家开放大学国际私法（本） 2019-2020 期末试题及答案 一、单项选择题（每题 2 分，共 20 分，每题只有一项答案正确，请将正确答案的序号填在括号内） 1法律的域内效力也称为( A域外效力 C属人效力 B属地效力 D境外效力 )。 2在“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外”这条规范中， “系属”部分是( A涉外合同 )。 B涉外合同当事人 D处理合同争议所适用的法律 C当事人选择的法律 3. 2010 年涉外民事关系法律适用法在总则第 4 条规定，“中华人民共和国法律对涉外民事关系 有强制性规定的，直接适用该强制性规定， ”该规定将( A直接适用的法 C法律规避 B反致 )理论提升为法律制度。 D公共秩序保留 )。 4。在物权关系上，主张动产和不动产一律适用物之所在地法始于( A13 世纪 C18 世纪 B17 世纪 D19 世纪 )。 5提出动产三分说的学者是( A巴托鲁斯 C戴西 B萨维尼 D库克 )。 6确定合同准据法最基本的学说是( A.意思自治说 C最密切联系说 B客观标志说 D特征性履行说 7我国加入的国际铁路货物运输公约是( A 瓜达拉哈拉公约 B 海牙议定书 C 关于铁路货物运输的国际公约 D 国际铁路货物联运协定 )。 8在我国，侵权行为事实地和侵权结果发生地不一致时，由( A.当事人 C致害人 B人民法院 D受害人 )确定侵权行为地。 9 专利合作条约规定专利申请案实行“早期公布”的办法，在申请人提交申请案( 布。 A.3 个月 C12 个月 B6 个月 D18 个月 )改变我国法院专属管辖。 )内予以公 10.涉外民事纠纷中，当事人可以( A.书面协议选择他国法院 B书面协议选择我国其他法院 C口头协议选择我国其他法院 D协议选择仲裁裁决 二、多项选择题（每题 3 分，共 15 分，每题至少有一项答案正确，多选或少选均不得分） 11下列选项中属于最常见和常用的系属公式是( A属人法 C行为地法 B物之所在地法 D法院地法 ( ) )。 12.运送中的物品处于变换所在地的状态之中，所以不适用物之所在地法，可以适用 A发运地法律 C所有人属人法 B送达地法律 D转让合同的准据法 13.甲国人特里长期居于乙国，丙国人王某长期居于中国，两人在北京经营相互竞争的同种产品。特 里不时在互联网上发布不利于王某的消息，王某在中国法院起诉特里侵犯其名誉权、肖像权和姓名权。关 于该案的法律适用，根据我国相关法律规定，下列哪些选项是错误的？ A名誉权的内容应适用中国法律，因为权利人的经常居住地在中国 B肖像权的侵害适用甲国法律，因为侵权人是甲国人 C姓名权的侵害适用乙国法律，因为侵权人的经常居所地在乙国 D网络侵权应当适用丙国法律，因为被侵权人是丙国人 14意思自治原则可以适用于( A.合同关系 C继承关系 B夫妻财产关系 D物权关系 ) )。 ( ) 15.我国加入 关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约 时提出声明， 反对采用( 方式在我国境内送达法律文书。 A中央机关送达 B邮寄送达 D案件关系人直接送达 C司法官员直接送达 三、名词解释（每题 5 分，共 15 分） 16连接点 17法定继承的区别制 18仲裁条款的独立性 四、筒述题（每题 10 分共 20 分） 19.简述准据法的法律特征。 20简述国籍冲突的解决。 五、论述题（共 15 分） 21论最密切联系原则。 六、案例题（共 15 分） 22澳大利亚公民方某于 2011 年 8 月底来中国广东观光旅游，在此期间与原告中国公民 柳某相识并建立了恋爱关系。方某在广东观光两、三天后便返回了澳大利亚。2011 年 10 月 17 日，方某再次来到广东，与柳某相处一个星期后，便于同月 25 日在广州市民政局办理了结 婚登记手续。由于双方婚前相处的时间短，彼此了解不够，且婚后柳某拒绝与方某同居，双方 无法建立起夫妻感情，双方互相埋怨。2012 年 8 月 2 日，柳某以双方婚前了解不够，感情基础 差，婚后无法建立起感情，夫妻关系无法维持为理由，向广州市白云区人民法院起诉，要求与方 某离婚。方某在答辩中也认为双方大妻关系确难以维持，表示同意离婚，但要求将婚后所购的 录像机一部归其所有。柳某对此表示同意。 问：(1)对于本案，受理法院有无管辖权？ (2)如受理法院有管辖权，本案应适用何国法律审理？ 试题答案及评分标准 （供参考） 一、单项选择题（每题 2 分，共 20 分） 1B 6A 2C 7D 3A 8B 4D 9D 5B 10D 二、多项选择题（每题 3 分，共 15 分） 11. ABCD 12. AB 13. BCD 14. ABCD 15. BCD 三、名词解释（每题 5 分，共 15 分） 16.连接点 又称连接因素，是指把特定的民事关系与某国法律连接起来的一种事实因素。 17法定继承的区别制 区别制也称分割制，是指在涉外继承中，将被继承人的遗产区分为动产和不动产，分别适 用不同的法律，动产适用被继承人的属人法，不动产适用不动产所在地法。 18仲裁条款的独立性 是指当国际商事合同无效或失效时，作为合同中的仲裁条款应独立于该合同而继续有效。 四、简述题（每题 10 分，共 20 分） 19简述准据法的法律特征。 准据法具有以下两个法律特征： (1)准据法必须是经过冲突规范援引才能适用于涉外民事关系的法律，未经冲突规范的援 引就能适用于涉外民事关系的法律不能称之为准据法。 （3 分） 准据法是经过冲突规范援引的实体法，它可以是国内实体法，包括本国实体法和外国实体 法，也可以是统一实体法，包括国际条约和国际惯例。 （2 分）2019 年电大国际私法专业期末考试复习试题及答案 第一章 绪论 .(选)国际私法是以涉外民事关系作为自己的调整对象的一个法律部门 【单选】对于国际私法的性质问题，正确的观点是（它主要是国内法，但也有国际法的因素） 【单选】国际私法的其他名称有（ABCD A国际民法 B国际民商法 C法律冲突法 D 【单选】对国际私法的称谓不同，大陆法系各国一般称之为国际私法；普法系国家的国际私法学家多认为国际私法就 是冲突法, 国际私法的间接调整方法与直接调整方法的关系是（ABD A相辅相成 B互相排斥 C暂时并存 D 【简答】涉外民商事法律关系 涉外民商事法律关系就是含有涉外因素的民商事法律关系，即法律关系的主体、客体和内容这三个要素中至少有一个 或一个以上的因素与国外有联系的民商事法律关系，又称为国际民商事法律关系、跨国民商事法律关系或国际私法关 系。国际私法上讲的民商事法律关系是一种广义上的民商事法律关系 简述国际私法规范的种类. 【单选】外国人民事法律地位规范是产生涉外民事关系的法律冲突的（前提条件）. 【单选】冲突规范,国际私法仍以冲突规范为特有的，最基础的，最重要的组成部分 3)统一实体规范,也称统一私法规范,指国际条约和国际商事惯例中直接调整涉外民事关系的实体规范. (4)国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范. 国际私法的渊源：国内法， ，惯例，学说，判例，国际条约 【单选】国内立法是国际私法最主要的渊源. 最新的冲突法典明显地表现出国际私法的国内立法有了新的更大的发展,主要表现在: 首先,国际私法的调整范围扩大了,而规定却愈趋详明了. 其次,法律选择的灵活性增加了. (1)大都采用双边冲突规范的形式. (2)大量采用选择适用准据法的冲突规范形式 .(3)一些新的法典更把最密切联系原则作为法律选择的总的指导思想或最重要的冲突原则大加强调 最后,在法典的结构上,一些新的法典已经像民法典.刑法典一样,规定详细,大大扩大了传统冲突法的内容,提高了冲突 法作为独立部门法的地位. 【简答】国际私法的基本原则 是指贯穿于国际私法各项制度中的共同指导思想或理论原则。 在进入全球化的时代， 国际私法的基本原则主要应是 （主 权原则.平等互利原则.国际协调与合作原则和保护弱方当事人合法权益） 的原则.它们使国际私法在调整国际民事活动 中，既能维护自己国家和人民的利益，又能促进国家间平等互利交往和保障全人类共同的可持续的发展。 国际私法的基本原则 单 主权原则是国际公法上的最基本原则,也是国际私法的基本原则它要求我们必须承认和尊重每个国家在处理涉外 经济.民事关系时的法律适用和行使国际民事管辖权的独立自主的权利.根据这一原则,任何主权国家都有权通过国内 立法或参与国际立法,规定自己的国际私法制度,当然各国亦应当遵守国际法的一些基本限制. 国际私法的发展史表明,只有在所涉国家之间具有主权上完全平等的地位,并彼此具有独立的立法和司法管辖权的情况 下,才会发生法律适用上的冲突,才有进行法律选择的必要.国际私法许多冲突原则与制度的产生和确立,也都直接受主 权原则的制约. 【简答】平等互利原则 平等互利原则在两个层面上发挥着重要作用:第一,它要求各个国家在处理涉外民事关系时,应从有利于发展国家平等 互利的经济交往关系出发,平等地对待各国民商法,在可以而且需要适用外国法时就应予以适用 ,要求承认外国当事人 平等的地位,他们的合法权益应受到同等保护.第二,要求不同国家当事人之间进行民事活动时,亦应建立平等互利的关 1 系. 2论国际惯例在我国的适用。国际惯例主要是包括如对未放弃其豁免权的国家和国家财产,不得行使诉讼或执行管辖 权;对外国公民应赋予国民待遇而不得加以歧视以及不得要求其他国家放弃其公共秩序或公共政策的主张,而无条件地 承认一切外国法的域外效力与执行一切外国的 【案例】 “巴贝克诉杰克逊”案最密切关系原则 1878 年法国最高法院审理“福尔果案” 制度 1878 年法国最高法院的“鲍富莱蒙诉比贝斯科案” 和 1922 年法国法院的“弗莱案”规避制度 第二章 国际私法的历史 第一节国际司法的立法史 一、国际私法的国内立法史 【单选】在历史上，最早规定冲突规范的成文法当推中国唐朝永徽律 单在欧洲，最早在国内法中规定冲突规则的是 1756 年巴伐利亚法典 1804 年法国民法典关于冲突法的规定主要有以下三个特点: (1)在属人法方面,把自”法则区别说”以来一直在欧洲实行的住所地法改为国籍国法. (2)通过单边冲突规范只规定对什么问题适用法国法. (3)法国民法典采取的立法模式：分散立法式 【单选】在 1928 年召开的哈瓦那第六届泛美会议上，通过了著名的布斯塔曼特法典 【单选】联合国国际贸易法委员会成立于 1966 年 【单选】我国历史上第一部国际私法立法颁布于 1918 年的法律适用条例 【单选】当前，各国国际私法立法模式的发展趋势是单行立法式 二、国际私法的国际立法史 统一国际私法的国际组织及其成就 【单选】最有成效、最富影响的当首推“海牙国际私法会议”。统一私法的国际组织及其成就 【单选】首推罗马“国际统一私法学会”。从事私法领域实体法的统一的政府间国际组织 其次则是“联合国国际贸易法委员会”。 第二节 国际私法的学说史 【单选】巴托鲁斯的意大利法则区别说.称为“国际私法之父”。 【单选】孟西尼倡导的三原则包括（BCD A最密切联系原则 B意思自治原则 C国籍原则 D公共秩序保留原则 .意大利学者孟西尼认为“个人的权利是受到他所出生的那个社会的法律审判的” ，显然是主张解决自然人的权利能力 问题应依（当事人的本国法） 【单选】杜摩兰的意思自治”原则. 【单选】荷兰的国际礼让学说的集大成者为胡伯 在国际私法中，被有些西方学者誉为是“哥白尼革命”的学说是（法律关系本座说 【单选】法律关系本座说是德国学者萨维尼 1849 年出版的现代罗马法体系一书中创立的学说。