国际经济法（共计250页）

国际经济法International Economic Law,宋晓燕,课程内容预览,导论 国际贸易法律制度 国际投资法律制度 国际金融法律制度 国际税收法律制度 国际经济争议解决法律制度,参考书：,国际经济法，姚梅镇、余劲松，武汉大学出版社 国际经济法学，陈安，北京大学出版社 国际贸易法学，左海聪、陆泽峰，武汉大学出版社 国际金融法，李仁真，武汉大学出版社 国际投资法，余劲松，武汉大学出版社,第一篇 导论（INTRODUCTION）,第一章 概述（General Introduction) 第一节 国际经济法的概念和体系（1） 一、国际经济法的有关学说 历史上不同的定名 “经济的国际法”；“跨国法”； “世界经济法”； “国际经济管制法”； “独立的世界商法”； “国际经济法”,承上,国际经济法的有关学说 狭义说（传统学派或一元论） 国际经济法是公法的分支 代表学者施瓦曾伯格、兹梅埃特、卡欧、朱亚尔、弗洛里、金泽良雄 主要观点调整对象、主体、表现形式 评价,承上, 广义说（新兴学派或多元论） 国际经济法是一个独立的法律部门 代表学者杰塞普、杰克逊、罗文费德、厄勒、樱井雅夫、小原喜雄 主要观点调整对象、主体、表现形式 评价,承上,二、国际经济法的概念与特征 概念：P3 案例1 调整对象：国际经济关系 是超越一国国境或发生于国家间的社 会关系 是纵横交错的社会关系（纵向、横向） 有广义与狭义之分,承上,调整范围：国内法规范+国际法规范 调整私人国际经济交往的民商法规范 国家政府管理对外经济交往的法律规范 调整国家间经济关系的国际法规范 体系： 特征：,第二节 国际经济法的历史发展,一、古代社会国际经济法的萌芽阶段 古代西方国际经济关系的发展与国际经济法 特点：内容十分有限； 表现形式比较简单； 主体十分有限；,承上,公元前8世纪至公元17世纪中叶； 古希腊雅典习惯法：海商借贷规则 罗得法：共同海损古罗马法：万民法 康索拉多海商法典Consulado del Mar 商人法(Jusmercatorum,Law Merchant) 汉萨联盟,承上,二、近代社会国际经济法的形成与初步发展阶段 表现 西方国家民商法体系的确立 国际经济条约的出现 国际商务惯例的进一步发展 特点 内容有很大变化 表现形式多样化 主体范围有了扩大,承上,三、现代社会国际经济法的转折和更新阶段 布雷顿森林体系和关贸总协定的建立 围绕建立国际经济新秩序的斗争 国际商务专约的数量大大增加，国际商务惯例不断修订和完善，战后各国涉外经济法有很大发展 跨国公司的发展及管制 乌拉圭回合谈判结束及世界贸易组织的建立,第三节 国际经济法的渊源,一、国际条约 1969年维也纳条约法公约的规定 国际经济条约的特性 是国际条约的一种 是国际经济法的重要渊源，但不能构成所谓“最重要的渊源” 无论造法性条约亦或契约性条约都应视为国际经济法的渊源,承上,多边国际经济条约 （一）协调国际贸易关系的多边条约关税与贸易总协定 （二）协调国际货物买卖关系的多边条约 国际货物买卖统一法公约和国际货物买卖合同成立统一法公约 国际货物买卖时效期限公约和联合国国际货物销售合同公约,承上,（三）协调国际货物运输关系 的多边条约 关于统一提单的若干法律规则的国际公 约“海牙规则” 1968年布鲁塞尔议定书“维斯比规则” 联合国海上货物运输公约“汉堡规则” 统一国际航空运输某些规则的公约“华沙公约”（海牙议定书、危地马拉议定书、蒙特利尔议定书） 联合国国际货物多式联运公约,承上,（四）协调国际票据关系的多边条约 关于汇票和本票统一法公约和关于支票统一法公约 （五）协调国际工业产权保护关系的多边条约 关于保护工业产权的巴黎公约“巴黎公约” 专利合作条约 关于商标注册的马德里协定“马德里协定”,承上,（六）协调国际投资关系的多边条约 解决国家与他国国民之间投资争端公约“华盛顿公约” 多边投资担保机构公约 （七）协调国际金融关系的多边条约 国际货币基金组织协定和国际复兴开发银行协定 （八）协调国际产品责任的多边条约 关于造成人身伤亡的产品责任的欧洲公约“斯特拉斯堡公约”,承上,双边国际经济条约 双边商务条约 双边贸易协定或换文 投资保证与保险协定和投资保护协定即“美国式投资保证协定”和“联邦德国式促进和保护投资协定” 双边税收协定,承上,二、国际商务惯例 三、联大规范性决议 四、国内立法 五、其他辅助性渊源 判例 学说,第四节 国际经济法的基本原则,1974年12月联大各国经济权利和义务宪章把各国间经济关系的原则归纳为： （1）各国主权、领土完整，各国政治独立； （2）一切国家主权平等；（3）互不侵犯；（4）互不干涉内政；（5）公平互利； （6）和平共处；（7）各民族权利平等以及实行民族自决；,承上,（8）以和平手段解决各种争端；（9）纠正使用强迫手段侵夺别国自己正常发展所需要的自然资源的各种非正义行为；（10）真诚地履行各种国际义务；（11）尊重人权以及各种国际义务；（12）不谋求霸权以及各种势力范围；（13）增进国际主义；（14）开展国际合作以促进发展；（15）在上述各项规则的范围内，地处内陆的国家享有进出海口的自由通道。,承上,经济主权和国家对自然资源的永久主权原则 该原则的含义、产生及主要内容 公平互利原则 该原则的产生及含义 普遍优惠制 技术支援、技术转让及国际债务安排 国际合作以谋发展的原则 该原则的含义 南北合作与洛美协定 南南合作,第五节 国际经济法学及其研究方法,国际经济法与国际经济法学 国际经济法学的产生和发展 国际经济法学的研究方法,第二章 国际经济法的主体 第一节 概述,一、自然人 自然人的权利能力和行为能力 自然人权利能力和行为能力的确认 权利能力的确认当事人属人法 行为能力的确认当事人属人法 例外 行为地法优先原则 关于不动产法律关系当事人的行为 能力，通常主张依不动产所在地法 自然人作为国际经济法主体资格,承上,二、法人 法人的权利能力和行为能力 注意：同自然人的区别 法人权利能力和行为能力的确认属人法 确定国籍的标准：成立地说、住所地说、控制说、复合标准说 外国法人的认可一般、特别、相互 法人的国际经济法主体资格,承上,三、国家 国家在国际经济法上的权利能力和行为能力 缔结国际经济条约 订立国际经济合同 对涉外经济合同的管辖和调整,承上, 国家及其财产豁免问题“国家行为”豁免和“国家财产”豁免 基本内容： 司法管辖豁免、诉讼程序豁 免 、强制执行豁免（三者相互独立） 绝对豁免和限制豁免 国家行为原则,第二节 跨国公司,一、跨国公司的概念与特征 二、跨国公司的法律地位 跨国公司在国内法上的地位 跨国公司的国际法律地位 三、跨国公司母公司对其子公司的债务责任 不同的态度与对策 有限责任原则 整体责任说,承上, 特殊情况下的直接责任 例外 专门的公司集团法 母公司责任的根据 四、对跨国公司的国际管制 矛盾和冲突的存在,承上, 管辖冲突产生的原因 效果原则 单一实体原则 解决管辖冲突的原则和方法 属地管辖权优先的原则 域外管辖权的行使应有合理的依据 通过双边或多边途径协调 联合国跨国公司行为守则（草案）,第三节 国际经济组织,一、国际经济组织作为国际经济法主体的资格 国际经济组织的主要特征 国际经济组织的法律人格 基本法律能力包括： 缔约能力 取得和处置财产的能力 进行法律诉讼的能力 国际经济组织的特权与豁免,承上, 国际货币基金组织（IMF） 成立 宗旨 职能 权利机构、投票权和表决程序 资金来源：资金份额、借款 资金运用：贷款安排,承上, 关于特别提款权（SDRs） 附属机构： “十国集团”（Group of Ten） “二十国委员会”（Committee of Twenty） “九国集团”（Group of Nine）,承上, 世界银行集团 成立 宗旨 资金来源 国际金融公司IFC 国际开发协会IDA 解决投资争端国际中心ICSID 多边投资担保机构MIGA,第二篇 国际贸易法律制度,第三章 国际贸易法概述,第一节 国际贸易法的概念、调整范围、渊源和发展,一、概念、调整范围和渊源 概念： 调整范围 渊源 二、国际贸易法的产生与发展 中世纪的商人法 国际贸易法的编撰和统一,第二节 施米托夫与国际贸易法学,第四章 国际货物贸易法,第一节国际货物买卖的法律,一、有关国际货物买卖公约的历史 二、联合国国际货物买卖合同公约 （一） 买卖合同公约的适用 适用公约的合同 依据国际私法规则适用公约 不适用公约的买卖 公约不涉及的事项 公约的适用不具有强制性,承上,（二）公约对我国的适用问题 我国对公约的保留 对第1条第1款（b）项的保留 对11条合同形式的保留 统一合同法生效与合同形式保留声明的关系,承上,二、国际货物买卖的国际商业惯例 （一）1932年华沙-牛津规则：CIF （二） 1941年美国对外贸易修订本 REVISED AMERICAN FOREIGN TRADE DEFINITION 1941 6种术语：产地交货 Ex Point of Origin；在运输工具上交货 Free on Board；在运输工具旁边交货 Free along Side；成本加运费 Cost Nationality;Tonnage;Class;Position 装卸港口：Safe Port;宣港 货物 受载期（Laydays）和解约日（Canceling Date）,承上, 运费 装卸费用： 出租人负责装卸费（班轮条款）FAS 出租人不负责装卸费 F.I.O. 出租人负责装货费 F.O. 出租人负责卸货费 F.I.,承上, 装卸时间（Laytime） 连续日（Running Days） 工作日（Working Days） 晴天工作日（Weather Working Days） 连续24小时晴天工作日（ Weather Working Days of Concecutive Hours） 滞期费（Demurrage）和速遣费（Despatch Money）,承上, 出租人的责任 承租人责任终止条款（Cesser Clause） or,留置权与免责条款（Lien and Exception Clause） 法律适用条款 航次租船合同下签发提单 承租人是收货人的提单关系 承租人不是收货人的提单关系,二、定期租船合同（Time Charter Party）, 特点 定期租船合同格式 定期租船合同的主要内容 航速与燃料消耗量 租期（Charter Period） 暗含伸缩、明确固定伸缩、无伸缩 交船和还船 货物,承上, 租金（Hire） 停租（Off Hire） 最后航次（Last Voyage） 转租 （Sublet） 使用与赔偿 救助报酬的分摊,第二节 国际航空货物运输,一、有关国际公约 二、有关国际航空货物运输合同 航空货运单 托运人责任 承运人的责任与免责 索赔与诉讼时效,第三节 国际铁路货物运输,一、国际货约和国际货协 二、国际货协的主要内容 合同的订立 托运人的权利义务 承运人的权利义务,第四节 国际多式联运,一、国际多式联运的概念 定义：见教材 特点： 包括了多种方式，实现了“门到门”运输 承运人为多式联运经营人 一次托运；一次付费；一次签单；一次保险 多式联运经营人与托运人和各区段承运人之间要签定合同,承上, 带来的法律问题：见教材 二、国际多式联运的程序 装箱和运送 买方集运和卖方集运 报关 订舱 签发多式联运单据,承上,三、联合国国际多式联运合同公约 多式联运单据 责任期间 赔偿责任原则：完全过失推定 赔偿责任限额 托运人的责任 诉讼时效 三、多式联运经营人的责任制度 统一责任制、网上责任制、责任分担制,第五节 国际货物运输保险,一、历史沿革 二、国际货物运输保险的基本原则 保险利益原则（Insurable Interest） 绝对诚信原则（Utmost Good Faith） 告知（Disclosure）；保证（Warranty） 损失补偿原则（Principle of Indemnity） 近因原则（Proximate Cause）,承上,三、国际货物运输保险合同 合同的订立 要保、核保、保险费报价、暂保、签发保险单、缴纳保险费 承保风险与损失 承保风险：见教材 损失,承上, 全部损失（Total Loss） 实际全损（Actual Total Loss） 推定全损（Constructive Total Loss） 部分损失（Partial Loss） 共同海损 单独海损 单独费用,承上, 代位求偿权和委付制度 代位（Subrogation）4个条件： 保险标的的损失是由第三者造成的； 保险标的的损失是全部损失或部分损失； 被保险人遭受保险标的的损失后未向加害人索赔； 保险人向被保险人支付赔偿,承上, 委付（Abandonment）4个条件： 必须以保险标的推定全损为条件； 必须以保险标的的整体性为条件； 必须将保险标的的一切权利转移给保险人； 必须经保险人同意方能生效 保险单种类：见教材 保险责任起讫：仓至仓条款 被保险人义务：见教材,承上,四、国际海上货物运输保险条款 海上保险合同的基本险别 平安险 水渍险 一切险 海上保险合同的附加险别 海上保险合同的特别附加险,第六章 国际技术贸易法,第一节 国际技术贸易概述,一、技术的涵义及其分类 定义（见教材118页） 分类 专利权 商标权 版权 专有技术,二、国际技术贸易的特点, 标的是无形的技术知识和经验的使用权 技术受让方所取得的一般是技术知识的使用权，而非所有权 是一种长期的交易，而且交易过程比较复杂 适用的法律与国际货物贸易适用的法律也有区别,三、国际技术贸易法, 国内立法 法院判例 国际条约 关于国际技术贸易的专门条约 与国际技术贸易有关的条约：巴黎公约等,第二节 国际许可证协议,一、概念、特征与种类（见教材） 概念 特征 种类 二、许可证协议的基本内容 基本条款 专利许可证协议 商标许可证协议 版权许可证协议 专有技术许可证协议,三、许可证协议与限制性商业条款, 限制性商业条款 对许可证协议中限制性商业条款的国际管制 我国对技术转让中限制性商业条款的法律管制,第三节 知识产权的国际保护,一、概述 二、世界知识产权组织公约 1967年7月14日，斯德哥尔摩，1970年生效 核心内容是对“知识产权”的定义；成立WIPO 三、保护工业产权巴黎公约-巴黎公约 1883年3月20日，巴黎，1884年生效 巴黎公约缔结的直接原因及重要性 解决工业产权保护的地域性,承上, 巴黎公约的内容 工业产权的范围 国民待遇原则 优先权原则 专利权、商标权独立性原则 对专利权、商标权的特别规定 对厂商名称、假标记、不正当竞争的规定 临时性保护的规定,四、专利合作条约, 1970年6月19日华盛顿，1978年6月1日生效 主要内容：共68条 （主要是程序方面的规定） 国际申请 国际检索 国际公布 国际初步审查,五、商标国际注册马德里协定-马德里协定, 1891年4月14日马德里 主要内容，共18条 接受申请的机构 对非成员国的国民待遇原则 申请国际注册的内容及注册 国际注册的效力、有效期、独立性 国际保护的放弃 所有人国家变更引起的国际商标的转让,六、保护文学和艺术作品伯尔尼公约- 伯尔尼公约, 1886年9月9日伯尔尼 公约内容，38条 文学和艺术作品的含义及公约的保护范围 公约保护的权利主体 国民待遇原则 限制性原则 作者权利及其保护期 追溯力,七、世界版权公约, 1952年9月6日日内瓦，1955年生效 与伯尔尼公约的比较 保护的客体 国民待遇原则 非自动保护原则 保护期限 作者经济权利和人身权利 管理机关,八、保护表演者、录音制品制作者和广播组织罗马公约-罗马公约, 1961年罗马，1964年生效 国民待遇主体及条件 邻接权保护内容 例外 邻接权保护期限 争议解决,九、保护录音制品制作者防止未经授权复制其录音制品公约-录音制品公约, 1971年10月29日日内瓦，1973年生效 罗马公约的不足 主要内容,十、关于集成电路知识产权公约-华盛顿条约, 1989年华盛顿 定义及条约适用范围 国民待遇 权利持有人的权利和权利范围 权利限制 保护期限与条件 保护的法律形式,十一、与贸易有关的知识产权协议-TRIPS, 与现存公约的关系、知识产权含义 国民待遇及最惠国待遇 关于知识产权的效力、范围及使用标准 版权及相关权利 伯尔尼公约的实体内容被纳入TRIPS，但作者的精神权利除外 在计算机程序和电影方面，第一次规定了出租权 关于罗马公约中邻接权的保护不是强制性的,承上, 商标 首次下了定义 扩大了巴黎公约的适用范围 地理标志 工业品外观设计 专利 拓扑图：强化了对集成电路布图设计的保护 对未泄露信息的保护 许可协议中对反竞争行为的控制,承上, 知识产权的实施 知识产权的取得和保持及相关程序 争端的防止和解决 过渡协议与机构安排,第七章 国际服务贸易法,第一节 国际服务贸易的概念与特征,一、服务的若干分类 二、国际服务贸易的特征,第二节 乌拉圭回合与服务贸易总协定,一、GATS的产生 二、GATS的主要内容 GATS的宗旨 一般义务和原则 最惠国待遇 透明度 资格的认可 公平竞争 发展中国家的更多参与,承上, 一般例外 具体的自由化承诺 市场准入 国民待遇 逐步自由化 争端的解决 附件,第八章 政府管理贸易的法律和制度法律制度,第一节 概述, 目的 分类 对进口贸易的管理 对出口贸易的管理 范围 演变与发展,第二节 政府管理贸易的国内法制度,一、关税制度（Customs Duties,Tariff） 特点：强制性、无偿性、预定性、间接税 主要种类 按照征收的对象或商品流向划分 进口税（Import Duties） 出口税（Export Duties） 按照征收的目的 财政关税（Revenue Tariff） 保护关税（Protective Tariff）,承上, 按照差别待遇的特定的实施情况 优惠关税（Preferential Duties） 普惠制（Generalized System of Preference-GSP） 普通关税（General Duties ） 特别关税（Special Duties）或进口附加税（Import Surtaxes） 反贴补税（Counter-vailling Duty） 反倾销税（Anti-Dumping Duty）,承上, 关税的稽征方法（Collection of Customs Duties） 从价税（Ad Valorem Duties） 从量税（Specific Duties） 混合税（Mixed Duties） 选择税（Alternative Duties） 季节税 关税税则（Customs Tariff）,承上, 保税制度 保税仓库（Bonded Warehouse） 自由港（Free Port）和自由贸易区（Free Trade Zone） 出口加工区（Export Processing Zone） 综合型区域,二、许可证制度（License System）, 自动许可证和非自动许可证 进口许可证和出口许可证 许可证的主要内容 三、配额制度（Quotas System） 进口配额制（Import Quotas System ） 绝对配额（Absolute Quotas） 全球配额（Global Quotas, Unallocated Quotas）,承上, 国别配额（Country Quotas） 自主配额（Autonomous Quotas） 协议配额（Agreement Quotas） 关税配额（Tariff Quotas） 出口配额制（Voluntary Export Quotas） 有协议的自动出口配额 无协议的自动出口配额,四、外汇管理制度,主要内容： 对经常项目外汇和资本项目外汇实行不同的管理制度 贸易项下外汇的管理：结售汇制度 资本项目下的管理：严格审批 汇率管理、数量性外汇管理、成本性外汇管理 GATS下金融服务贸易自由化对我国外汇管理制度的影响,五、商品检验制度, 技术标准（Technical Standards） 卫生检疫规定（Health and Sanitary Regulation） 商品包装和标签规定（Packaging and Labelling Regulation）,六、2004年对外贸易法的重要修改,放开对外贸易经营权：主体扩大到自然人、审批制改为登记制 货物与技术的进出口：实行目录管理，分为禁止、限制和自由进出口。前二者原外贸法的规定比WTO的规则窄，新外贸法参照GATT第20条一般例外及第21条安全例外的规定，作了增加 国际服务贸易：在第四章，完善和补充了有关服务贸易一般例外和安全例外的规定 对外贸易中的知识产权：新增一章 规范对外贸易中的垄断或其他不正当行为：填补了外贸法缺乏竞争规则的空白 对外贸易调查：对原有条款进行扩充,第三节 中国的贸易救济措施,反倾销措施 反补贴措施 保障措施,一、反倾销措施,中华人民共和国反倾销条例2001年制定实施，2004年3月修改 倾销与损害的确定 # 倾销：进口产品以低于正常价值的出口价格进入中国市场 # 损害：对已建立的国内产业造成实质损害或者产生实质损害威胁，或者对建立国内产业造成实质阻碍 # 因果关系： 反倾销调查：国内产业或其代表可提出申请；商业部也可自主立案 反倾销措施：临时反倾销措施、价格承诺和反倾销税,二、反补贴措施,中华人民共和国反补贴条例2001年制定实施，2004年3月修改 补贴与损害的确定 # 补贴：补贴和专向补贴 # 损害：对已建立的国内产业造成实质损害或者产生实质损害威胁，或者对建立国内产业造成实质阻碍 # 因果关系： 反补贴调查：国内产业或其代表可提出申请；商业部也可自主立案 反补贴措施：临时反补贴措施、价格承诺和反补贴税,三、保障措施,中华人民共和国保障措施条例2002年1月1日起实施，2004年3月修改 采取保障措施的基本条件 # 进口产品数量增加 # 国内产业受到损害：对已建立的国内产业造成严重损害或者产生严重损害威胁 # 因果关系： 调查的发起 保障措施的实施：临时保障措施（提高关税）和保障措施（提高关税以及数量限制）,第四节 世界贸易组织多边贸易管理的法律制度,一、多边贸易管理的基本原则与例外 最惠国待遇原则：GATT1947 Article 1 内容的确定性、多边性、 无条件、 制度化 例外 历史遗留的特惠安排 关税同盟和自由贸易区 对发展中国家的特殊安排 第25条缔约方的联合行动 世界贸易组织的复边贸易协定,承上, 国民待遇原则 一般规定 例外 政府采购 对国内生产者的补贴 普遍例外 世贸组织多边贸易体系的例外 最惠国待遇的国民待遇原则的例外 1994年货物贸易总协定的例外,承上, 一般禁止数量限制的例外 普遍禁止的例外 为保障国际收支平衡实施的进口数量限制 保障措施,二、关于货物贸易的多边协定, 农产品协定 非关税壁垒的关税化 逐步削减约束关税和最低市场准入 逐步减少国内价格支持 逐步减少出口补贴,承上, 纺织品和服装协定 反倾销与反补贴协定 原产地规则协定 装船前检验协定 技术性贸易壁垒协定 实施卫生与 植物检验措施的协定 进口许可证程序协定 海关估价协定 世界贸易组织体制下货物贸易的关税减让,承上, 知识产权的实施 知识产权的取得和保持及相关程序 争端的防止和解决 过渡协议与机构安排,第三篇 国际投资法律制度,第九章 国际投资法概述,第一节 国际投资与投资环境,一、国际投资的概念与类型 二、投资环境 物质环境 社会环境,第二节 国际投资法的概念、体系与作用,一、国际投资法的概念 调整国际私人投资关系 调整国际私人直接投资关系 既包括国内法关系，又包括国际法关系 二、国际投资法的体系 国内立法 国际条约 其他法律渊源,承上,三、国际投资法的作用 保护国际投资 鼓励国际投资 管理外国投资,第三节 建立国际投资新秩序的若干法律纷争问题,一、关于外国投资者的待遇标准问题 国民待遇标准、最惠国待遇标准、国际标准 二、特许协议的法律问题 特许协议的特征 国际协议还是国内法契约 国有化及补偿问题 投资争议解决与卡尔沃主义,第十章 国际投资的法律形式,第一节 合资经营企业,一、合资经营企业的概念和特征 二、合资经营企业的法律性质和组织形式 法律性质：合伙？法人？股份式；契约式 组织形式：公司；合伙 中外合资经营企业的法律性质与组织形式： 法人；股份式合营企业 外商投资股份有限公司,关于中华人民共和国中外合资经营企业法, 1979-07-08 中华人民共和国中外合资经营企业法 1990-04-04 七届人大三次会议关于修改中华人民共和国中外合资经营企业法的决定 中华人民共和国中外合资经营企业法修正本 2000-10-28 全国人民代表大会关于修改中华人民共和国中外合资经营企业法的决定 2001-03-15 中华人民共和国中外合资经营企业法,第二节 合作经营企业,一、合作经营与合作经营企业 没有组成实体的合作经营 合作经营企业 二、合作经营企业的法律性质 法人式合作企业 非法人式合作企业 三、中外合作经营企业的法律特征,关于中华人民共和国中外合作企业法, 1988-04-13 中华人民共和国中外合作企业法 2000-10-31 全国人大常委会关于修改中华人民共和国中外合作企业法的决定 2000-11-01 中华人民共和国中外合作企业法修正本,第三节 外资企业,一、外资企业的概念和特征 二、外资企业的法律性质和组织形式,关于中华人民共和国外资企业法,1986-04-12 中华人民共和国外资企业法 2000-10-31全国人民代表大会常务委员会关于修改中华人民共和国外资企业法的决定 2000-10-31 中华人民共和国外资企业法修正本 2000-11-02中华人民共和国外资企业法实施细则修正本,第四节 国际合作开发与建设,一、国际合作开发自然资源 特许权或开采权的取得 合作主体的特殊性 合同安排复杂多样 二、外商投资成片开发土地 三、BOT合作方式,第十一章 资本输入国外国投资法,第一节 外国投资法概述,一、外资法的概念与体系 注意三种立法体制 二、几种不同类型国家外资立法的特点 发达国家的外资立法 始终自由 开放：如美国 从开放到实行某些限制:如加拿大 从保守到逐步开放：如日本,承上, 发展中国家的外资政策与立法 大多数都有审批规定 鼓励较多，限制也较多 俄罗斯及中东欧国家外资政策与立法 放宽外资进入限制 加强对外资的保护 给予外国投资者以特殊鼓励 我国的外资政策与立法,关于中华人民共和国中外合资经营企业法, 1979-07-08 中华人民共和国中外合资经营企业法 1990-04-04 七届人大三次会议关于修改中华人民共和国中外合资经营企业法的决定 中华人民共和国中外合资经营企业法修正本 2000-10-28 全国人民代表大会关于修改中华人民共和国中外合资经营企业法的决定 2001-03-15 中华人民共和国中外合资经营企业法,关于中华人民共和国中外合作企业法, 1988-04-13 中华人民共和国中外合作企业法 2000-10-31 全国人大常委会关于修改中华人民共和国中外合作企业法的决定 2000-11-01 中华人民共和国中外合作企业法修正本,关于中华人民共和国外资企业法,1986-04-12 中华人民共和国外资企业法 2000-10-31全国人民代表大会常务委员会关于修改中华人民共和国外资企业法的决定 2000-10-31 中华人民共和国外资企业法修正本 2000-11-02中华人民共和国外资企业法实施细则修正本,关于三资企业所得税法, 1980-09-10 中华人民共和国中外合资经营企业所得税法 1983-09-02 全国人民代表大会常务委员会关于修改中华人民共和国中外合资经营企业所得税法的决定 1983-09-02 中华人民共和国中外合资经营企业所得税法,承上,1991-04-09 中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法 1993-12-02 全国人民代表大会常务委员会关于外商投资企业和外国企业适用增值税、消费税、营业税等税收暂行条例的决定,第二节 外资进入的条件,一、投资范围与投资比例 外国投资范围 禁止外资进入的行业 限制外国投资的部门 允许或鼓励外国投资的部门 外国投资比例 关于投资比例的规定 当地化,承上,二、外国投资的审查与批准 审批的目的与作用 审批机构 审批范围 审批标准,第三节 对外资经营活动的管理,一、购销业务管理 物资采购 产品销售 二、劳动雇佣与管理 雇佣外国人员的限制 当地职工的雇佣,第四节 对外资的保护与鼓励,一、关于国有化与补偿方面的保证 二、关于外国投资利润及原本汇出的保证 投资利润的支出 投资原本的汇出 外籍职工工资的汇出 三、对外国投资的鼓励与优惠 税收优惠 经济特区的投资鼓励与优惠,第十二章 资本输出国海外投资法制,第一节 海外投资的鼓励和管理,一、鼓励措施 税收方面的优惠措施 税收抵免 税收豁免 投资情报及促进投资的措施 资金与技术援助措施 海外投资保险制度,承上,二、海外投资的管理措施 要求海外投资企业公开情报 防止海外投资企业逃避税 采用“正常交易”原则确定关联企业交易的价格 防止利用避税港逃避税收 其他法律措施,第二节 海外投资保险制度,一、海外投资保险制度的概念与特征 二、保险人 政府公司 政府机构 政府与国营公司共同实施保险业务 三、保险范围 征收险 外汇险 战争与内乱险 四、保险对象 合格投资的标准 投资的东道国合格,承上,五、投保人 本国国民 本国公司、合伙或其他社团 外国公司、合伙、社团 六、投保程序 七、赔偿与救济 投保人的义务 保险金的支付 代位求偿权,第三节 中国对境外投资的管理与保护,一、境外投资企业的设立及撤消 二、境外投资企业的外汇管理 三、境外投资国有资产的管理,对我国外资法的分析,我国外资立法的体系 国内法部分：宪法+单行法规+地方性法规 国际法部分：双边协定+多边协定 我国外资立法的特征 结构与体系的特征：内资、外资双轨制 内容上的特征：有些笼统、模糊不清,中国外商投资企业的法律问题,投资主体 组织形式 组织机构和管理模式 注册资本与投资总额 出资方式和出资期限 产品销售和外汇管理 税收制度 土地使用问题 劳动管理,中国利用外资领域的若干法律症结,关于国民待遇 外资享有的国民待遇 外资享有的“超国民待遇” 外资“低于国民待遇”之处 价格转移及其控制 出资欺诈问题,中国海外直接投资法律问题,中国海外直接投资发展的现状 中国海外直接投资的特征： 主体、方式、组织形式、重点领域、规模 中国海外直接投资的立法状况 国内立法+国际法规范 加强我国海外直接投资的国内立法,第十三章 保护投资的国际法制,第一节 双边投资条约,一、类型与作用 类型 友好通商航海条约 投资保证协定 促进与保护投资协定 作用 二、双边投资协定的内容 受保护的投资者和投资,承上, 关于外国投资的待遇 公平、公正待遇 最惠国待遇 国民待遇 关于政治风险的保证 征用与国有化 汇兑与转移,第二节 多边投资担保机构公约,一、多边投资担保机构的法律地位与组织机构 宗旨 法律地位 会员国资格 资本 组织管理机构与投票制度 二、多边投资担保机构的业务 承保险别,承上, 货币汇兑险 征收和类似措施险 违约险 战争与内乱险 其他非商业风险和除外情形 合格投资 合格投资者 代位 投资促进业务 三、多边投资担保机构的作用,第三节 世界贸易组织有关投资的协议,一、与贸易有关的投资措施协议，TRIMs协议 TRIMs协议的内容 适用范围：仅关注可能会“对贸易产生限制或不利影响”的投资措施 国民待遇原则和取消数量限制原则 例外规定： TRIMs协议第3条、第4条 TRIMs协议的意义,承上,二、服务贸易总协定 关于市场准入 关于国民待遇,第四篇 国际金融法律制度,第十四章 国际金融法概述,第一节 国际金融法的概念,一、国际金融法 概念： 研究特点 二、国际金融法的特点 三、国际金融法的渊源 本国法与外国法 国际金融著名判例,第二节 国际金融新秩序与国际金融法,一、国际金融新秩序 历史背景 概念 二、国际金融新秩序的理论 汇率目标区控制理论 托宾税理论 三、国际金融新秩序与国际金融法,第三节 国际金融法的课程体系与重要性,第十五章 国际商业银行贷款与法律,第一节 国际商业银行定期贷款与法律,一、定期贷款概述 定期贷款概念 定期贷款合同 定期贷款合同涉及的法律问题 二、定期贷款合同的术语解释 贷款的提取 提款的先决条件 三、合同生效的法律问题,承上, 订约人必须适格、协议内容、协议形式必须 合法 贷款合同签订地的法律意义 四、定期贷款合同的基本条款 （一）执行性条款 货币和金额条款 利率和费用条款 贷款期限条款 贷款提取条款,承上,贷款的使用条款 禁止用于非法目的 贷款支出管理 偿还贷款条款 还款方式 ： 到期一次还本付息 偿还期分为宽限期和还款期 不规定宽限期，从提款日起逐次分期偿还,承上, 提前还款 （二）陈述与保证条款 声明： 法律事项 财务及商务事项 违约 不得否认 （三）先决条件条款 总括性先决条件,承上, 每笔贷款生效的先决条件 （四）消极担保条款和比例平等条款 （五）其他约定事项条款 财务约定条款 税务约定条款 （六）违约救济条款 违约事项： 实际违约 预期违约 救济渠道： 合同补救 法律补救,承上,（七）法律适用与管辖权条款 五、本票在贷款中的使用与贷款证券化 贷款具体安排 贷款的证券化 贷款的转让,第二节 国际银团贷款及其法律,一、国际银团贷款概述 二、国际银团贷款的法律文件 （一）文件的种类及法律性质 委托书 义务承担书 信息备忘录 （二）过错责任 （三）保密与利益冲突的处理,承上,三、代理银行 四、银团成员的权利与义务 贷款的分担 加速还款 五、参加银团的方法,第十六章 国际项目融资与国际债券的法律问题,第一节 国际项目融资,一、概述 概念及特点 追索权与有限追索权 二、国际项目融资的各种风险 外汇管理的风险 完工风险与原料供应的风险 操作管理风险与市场风险 政策风险,承上,三、国际项目融资的参与人 项目主办人 项目公司 贷款人 承包商、供应商、使用者等利益关系 项目融资顾问 保证人 托管人 东道国政府机构 官方保险机构 四、国际项目贷款的合同结构 二联式结构 贷款协议 担保协议,承上, 三联式结构 借贷合同 担保合同 长期购买合同 四联式结构 借贷合同 先期购买合同 提货或付款合同 担保合同,承上,五、国际项目贷款所涉及的法律文件 完工担保协议（Completion Guarantees） 投资协议 购买协议 先期购买协议（Forward Purchase Agreement） 产品支付协议 提货或付款协议（Take-or-Pay Contract） 特许协议（Concession Agreement）,承上,六、国际项目贷款所涉及的各种风险 外汇管理的风险 完工风险与原料供应的风险 操作管理风险与市场风险 政策风险,第二节 国际债券发行与法律,一、国际债券的概念与发行 概念 特点： 同国内债券的区别 同国际银行贷款的区别 国际债券的发行 发行方法： 私募 初步招募 限期发行,承上, 欧洲债券发行文件 招募说明书 认购协议 承销协议 销售协议 经理协议 信托协议 财务代理协议 国际债券的载体 欧洲债券的发行程序 二、国际债券的上市利弊 优点,承上, 更好地实现市场销售 更好地体现国际债券的市价 不利方面 关于财务信息的提供 发行程序较为复杂 三、国际债券的流通 国际债券的可流通性 关于国际债券流通性的文件,承上,四、国际债券的募集文件 国际债券募集文件 募集文件 有关的合同文本 文件的法律效力与责任 募集文件的法律效力 签名人员承担责任 五、国际债券的信托 美国式信托,承上, 受托人对发行人的好处 受托人相关的法律 法律决定受托人 受托人与代理人 六、国际债券相关的法律问题 适用法律的选择 民事赔偿与债券持有人契约 民事侵权法的适用 债券持有人利益保护,第十七章 国际股票法律制度,第一节 国际股票发行制度,一、国际股票的概念与法律 概念 证券监管体制的比较 英国模式：自律型监管体制 美国模式：法定型监管体制 完备的证券市场立法，市场规则法制化 专门的政府证券主管机关 二、国际股票发行的条件,承上, 国际证券发行的概念和分类 国际股票发行审核制度 注册制 ：公开原则（Full Disclosure） 核准制 ：实质管理原则（Substantive Regulation or “Merit Standard”） 中国股票发行审核制度 关于外资股的发行条件 境内上市外资股 境外上市外资股,承上,三、信息披露制度 信息披露制度的起源 信息披露制度的立法宗旨 招股说明书： 发行证券必须提交并公布招股说明书 招股说明书必须披露应载明的信息 如有虚假、严重误导性陈述或重大遗漏情形，则应承担法律责任,承上,四、国际股票发行的注册 注册要求： 美国联邦注册要求 州注册要求： 通知或提交注册申报材料或协调 赋予资格 注册程序 注册前阶段：禁止发售,承上, 等待阶段： 口头和书面联系：允许发行邀约 路演：内容须一致；路演的重要性 初始招股说明书 墓碑广告 生效后阶段 交付招股说明书的要求 注册申报材料的审查 五、国际股票发行的注册豁免,第二节 国际股票交易法律制度,一、证券上市制度 证券上市的基准 规模基准 经营基准 证券持有的分布基准 其他基准 证券上市的程序： 上市申请,承上, 上市审核 订立上市契约（Listing Agreement） 挂牌上市 证券上市的暂停与终止 二、持续信息披露 定期报告：年度报告；中期报告 临时报告 特定人士披露,承上,三、禁止内幕交易 内幕交易的法律规范概览 内幕交易（Inside Dealing）的构成要件 内幕人员： 公司内幕人员 市场内幕人员 接受内情人员 内幕信息： 状态 性质 内容 来源 内幕交易行为方式,承上, 内幕交易的归责理论 “信托义务”说 the Fiduciary Duty Approach 滥用信息说 the Misappropriation Approach 徇私说 the Private Gain Approach 防止内幕交易的法律机制 报告持股数量及其变动情况 禁止董事、经理交易本公司的股票 短线交易的归入制度,承上, 内幕交易的法律责任 民事责任 刑事责任 行政责任 四、国际股票的收购制度,第十八章 国际支付与结算法律制度,第一节 票据支付与法律,一、票据支付的信用与担保作用 票据的种类 汇票 本票 支票 票据在国际金融交易中的信用与便利作用 票据的信用作用 票据的便利作用,承上,二、支付方式与法律 支付方式 汇付 托收 托收的法律 付款交单（D/P） 承兑交单（D/A） 三、我国票据法与外国法律的比较,第二节 银行信用证融资付款与法律,一、银行信用证 概念和作用：担保、融资、便利 运作程序： 二、有关信用证的法律问题 国际商会的500号出版物（UCP500） 主要的法律问题 适用法的问题 管辖权的问题,第十九章 国际金融监管,第一节 国际银行监管,一、巴塞尔委员会和巴塞尔体制 二、国际银行资本充足率监管 统一资本充足率标准 资本充足率计算方法 我国商业银行法的规定 三 、国际银行信用管理原则 信用风险管理 大额贷款披露制度：大额；集中监控,承上, 利率风险管理 监管范围 衡量方法 监管原则 四、国际银行监管的核心原则 什么是“核心原则” 国际银行监管核心原则的主要内容 国际银行的跨国监管,第二节 国际证券市场监管,一、证监会国际组织：义务、目标 二、监管机构以及原则 三、发行人、市场中介机构和二级市场的原则 发行人原则 集体投资组合原则 市场中介机构原则 二级市场原则 四、各国以及双边股票监管制度,第三节 国际金融交易中的外汇管理,一、外汇管理的概念和背景 二、关于外汇管理的法律 国际货币基金组织协定的有关规定 关于基金协定有关条款的解释 三、国际金融实务中外汇管理惯例 国际金融交易实务惯例 国际金融交易惯例与法律的关系 四、我国的外汇管理制度,第五篇 国际税收法律制度,第二十章 国际税法概述,第一节 国际税法的产生和发展,一、国际经济交往的发展和国际税收关系的产生 企业和个人收入和财产国际化，是国际税收关系和国际税法产生的客观经济基础 所得税制度和一般财产税制度是必要法律条件 二、国家税法的形成与发展 二战以后 特点,第二节 国际税法的概念和国际税收法律关系的特征,一、国际税法的概念 概念、国内法渊源、国际法渊源 二、国际税收法律关系的特征 国际税收关系的主体：征税主体、纳税主体 国际税收关系的客体： 国际税收关系的内容：强制无偿+对等互惠 三、关于国际税法概念的认识分歧： 分歧、根源,第三节国际税法的宗旨和原则,一、国际税法的宗旨： 合理公平的税收分配 二、国际税法的原则 税收管辖权独立自主原则 避免国际重复征税原则 消除对外国人的税收歧视原则 防止国际逃税和避税原则,第二十一章 税收管辖权与所得税法律制度,第一节 税收管辖权概述,一、居民税收管辖权 居民身份关系事实： 居民、居住国；非居民、非居住国 居民身份的确认： 自然人的居民身份的确认 住所标准 居住标准 居住时间标准 法人的居民身份的确认 实际管理和控制中心所在地标准 总机构所在地标准,承上,二、国籍税收管辖权 自然人国籍的取得 企业法人的国籍确认 三、所得来源地税收管辖权 营业所得来源地的确定 劳务所得来源地的确定 投资所得来源地的确认 财产收益来源地的认定,第二节 个人所得税法律制度,一、个人所得税的纳税人及其纳税义务范围 居民纳税人及其纳税义务范围 住所和时间标准 范围：境内和境外 非居民纳税人及其纳税义务范围 住所和时间标准 范围：境内 二、个人所得税征税对象的范围和所得来源地认定 征税对象的范围,承上, 所得来源地认定 劳务报酬所得：劳务履行地 生产经营所得：营业活动发生地 股息、利息、红利：企业所在地和债务人所在地 特许权使用费：特许权利的使用地 财产租赁所得：实际使用地 财产转让所得：财产所在地和转让行为发生地,承上,三、个人所得税应税所得额的确定与税率 四、个人所得税应纳税额的计算与征收 计算 征收 ：源泉扣缴和申报清缴,第三节 企业所得税法律制度,一、企业所得税的纳税人和纳税义务范围 居民纳税人和非居民纳税人 二、企业应税所得额的确定 确定的原则 关于收入的确定 成本、费用和损失的扣除 核定利润率或收入额确定应税所得额 各项资产的税务处理 三、企业应纳所得税额的计算与征收,第二十二章 国际重复征税与国际税收协定,第一节 税收管辖权冲突-国际重复征税,一、国际重复征税产生的原因 居民税收管辖权来源地税收管辖权 居民税收管辖权居民税收管辖权 来源地税收管辖权来源地税收管辖权 二、法律意义和经济意义的国际重复征税 法律意义的国际重复征税 经济意义的国际重复征税国际重叠征税 三、国际重复征税的危害,第二节 国际税收协定,一、双重征税协定的历史发展 二、双重征税协定的主要内容 协定的适用范围 在空间和时间上的效力范围 适用的税种范围 对人的适用范围 对各类跨国所得和财产价值的征税权划分 避免和消除国际重复征税的方法,承上, 实行税收无差别待遇 相互协商程序与情报交换制度 三、双重征税协定的解释及其与缔约国国内税法的关系 双重征税协定的解释 双重征税协定与缔约国国内税法的关系,第二十三章 跨国所得和财产价值课税冲突协调,第一节 跨国营业所得征税权冲突的协调,一、跨国营业所得征税权冲突的基本原则常设机构原则 二、常设机构的概念和范围 构成常设机构的固定营业场所 构成常设机构的营业代理人活动 三、可归属于常设机构的利润范围的确定 引力原则 有实际联系原则 四、常设机构应税所得额的确定 独立企业原则 费用扣除和合理分摊原则,第二节 跨国劳务所得征税权冲突的协调,一、跨国独立劳务所得征税协调的基本原则固定基地原则和183天规则 二、跨国非独立劳务所得的一般课税协调原则 三、对有关特定人员的跨国劳务所得的征税规定 跨国董事 跨国从事表演活动的艺术家、运动员 退休金和政府职员所得 学生、实习生的跨国所得,第三节 跨国投资所得征税权冲突的协调,税收协定中的协调 股息、利息和特许权使用费概念的明确,第四节 跨国不动产所得、财产收益以及财产价值的征税协调,对跨国不动产所得的协调 不动产所在国优先征税；不动产的概念 对跨国财产收益的征税协调 对跨国财产价值的征税权冲突的协调,第二十四章 避免国际重复征税的方法,第一节 概述,解决国际重复征税的四种方法： 免税法；抵免法；扣除法；减税法,第二节 免税方法（Tax Exemption）,一、免税方法简介 二、全额免税法和累进免税法 三、免税法的优点和缺陷,第三节 抵免方法（Tax Credit ）,一、概述 抵免法 全额抵免法和限额抵免法的比较 抵免法与免税法的比较 二、直接抵免法 直接抵免法的内容 公式：关键在于允许抵扣的来源地国税额和抵免限额,接上页,三、直接抵免法下的分国限额抵免、综合限额抵免与专项限额抵免 分国限额抵免及公式 综合限额抵免及公式 专项限额抵免及公式 四、间接抵免法,第四节 税收饶让抵免（Tax Sparing Credit）,发达国家对发展中国家的一种特殊优惠,第二十五章 国际逃税与避税,第一节 国际逃税与避税概述,逃税 避税,第二节 国际逃税与避税的主要方式,一、纳税人从事国际逃税的主要手段 不报送纳税资料 谎报所得和虚构扣除 伪造帐册和收付凭证 二、纳税人进行国际避税的主要方式 通过纳税主体的跨国移动进行国际避税 通过征税对象的跨国移动进行国际避税 跨国联属企业通过转移定价进行避税 跨国纳税人通过避税港进行国际避税,接上页, 跨国投资人有意弱化股份投资进行国际避税 跨国纳税人滥用税收协定 进行国际避税： 直接导管公司和间接导管公司的应用,第三节 管制国际逃税与避税的国内法措施,一、一般国内法措施 加强国际税务申报制度 强化税务审查制度 实行评估所得制度 二、特别国内法措施 防止跨国联属企业通过转移定价进行避税的法律措施：正常交易原则的应用 防止利用避税港进行国际避税的法律措施 防止跨国投资人弱化公司股份资本逃避税收的法律措施 防止滥用税收协定逃避纳税的法律措施,第四节 防止国际逃税与避税的国际合作,一、建立国际税收交换情报制度 二、在双重征税协定中增加反滥用协定条款 三、在税款征收方面的相互协助,