第八章 合同的变更和转让.ppt

第八章合同的变更和转让 第一节合同的变更第二节合同的转让本章习题 第一节合同的变更 一 合同的变更概述二 合同变更的条件三 合同变更的效力 一 合同的变更概述 合同的变更有广义与狭义之分 广义的合同变更 包括合同内容的变更与合同主体的变更 前者是指当事人不变 合同的权利义务予以改变的现象 后者是指合同关系保持同一性 仅改换债权人或债务人的现象 狭义的合同变更是指在合同成立后但尚未履行前或尚未完全履行以前 当事人不变更而变动合同内容情况 1 合同变更仅仅是合同内容的变更2 合同变更发生在合同有效成立后尚未完全履行之前3 合同变更是合同内容部分发生变化 合同的变更 从原因与程序上着眼 在我国法上可有如下类型 其一 基于法律的直接规定变更合同 如债务人违约致使合同不能履行 履行合同的债务变为损害赔偿债务 其二 在合同因重大误解而成立的情况下 有权人可诉请变更或撤销合同 法院裁决变更合同 其三 在情事变更使合同履行显失公平的情况下当事人诉请变更合同 法院依职权裁决变更合同 其四 当事人各方协商同意变更合同 当事人对合同变更的内容约定不明确的 推定为未变更 其五 形成权人行使形成权使合同变更 二 合同变更的条件 1 原已存在着合同关系2 合同内容发生变化3 须有当事人协议或法院 仲裁机构的裁决 4 须遵守法律要求的方式 三 合同变更的效力 1 合同变更部分取代被变更部分 未变更仍有效2 合同变更一般向将来发生效力 当事人另有约定的除外3 合同变更并不影响当事人求偿的权利 第二节合同的转让 一 合同转让概述二 合同权利的转让 债权让与 三 合同义务的转让 债务承担 四 合同权利义务的概括转让随堂练习 一 合同转让概述 合同的转让也就是将合同设定的权利义务转让 是指在不改变合同内容和标的的情形下 合同关系的主体变更 合同的转让 一般由当事人自主决定 合同的转让有三种情况 合同权利转让 合同义务转移 权利和义务一并转让 二 合同权利的转让 债权让与 一 合同权利转让的含义和方式合同权利的转让 是指不改变合同的内容 合同债权人将其权利转让给第三人享有 这里转让权利的人称之为让与人 受让权利的人称之为受让人 合同权利转让可分为合同权利的部分转让和合同权利的全部转让 二 合同权利转让的有效条件 1 须转让的合同权利有可让与性 下列合同权利不可转让 根据合同性质不得转让 按照当事人约定不得转让 依照法律规定不得转让 2 须所转让的合同债权为有效债权且让与人享有所转让的合同债权 3 须转让当事人的意思表示无暇疵 4 债权转让应符合法律规定程序 三 合同权利转让的程序 债权人转让权利的 应当通知债务人 未经通知 该转让对债务人不发生效力 债务人接到债权转让通知后 债权让与行为就生效 债权人转让权利的通知不得撤销 但经受让人同意的除外 四 合同权利转让的效力 1 合同权利转让的内部效力 1 法律地位的取代 2 从权利随之移转 3 转让人将债权证明文件全部交付受让人 并告知受让人行使权利所必要的一切情况 4 转让人对转让的债权承担瑕疵担保 5 转让人不得就某项债权转让后 再次转让 2 合同权利转让的外部效力 债务人接到债权转让通知后 债务人对让与人的抗辨 可以向受让人主张 债务人接到债权转让通知时 债务人对让与人享有债权 并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的 债务人可以向受让人主张抵销 三 合同义务的转让 债务承担 一 合同义务转让的含义和方式合同义务的转让是指在合同内容和标的不变的情形下 债务人将其合同义务转移给第三人承担 合同义务的转让可分为合同义务的部分转让和合同义务的全部转让 债务承担分为并存的债务承担和免责的债务承担 并存的债务承担 指债务人并不脱离债的关系 而由第三人和债务人共同承担债务 并存的债务承担的特征 1 承担人对债权人承受与债务人相同内容的债务2 原债务人与承担人对债权人负连带责任3 承担人除享有自己的抗辩权外 还同时享有原债务人的抗辩权 二 合同义务转让的有效条件1 须经债权人同意 1 承担人与债权人订立合同 不须债务人同意 2 承担人与债务人订立合同 必须债权人同意2 须转让的合同义务有效存在并具有可让与性 3 法律 行政法规规定转让义务应当办理批准 登记等手续的 应办理批准 登记等手续 三 合同义务转让的效力1 主体的变更 2 新债务人取得原债务人享有的抗辩权 3 主债务的从债务一并由新债务人承担 4 债务人部分转移合同义务时 新的债务人加入到原债务中 和原债务人一起向债权人履行义务 四 合同权利义务的概括转让 一 合同权利义务概括转让的含义合同权利义务的概括转让是指合同当事人一方将其权利义务一并转让给第三人承受 1 基于合意的债权债务概括移转与基于法定债权债务概括移转2 全部的债权债务概括移转与部分的债权债务概括移转 二 合同权利义务的合意概括转让当事人一方经对方同意 可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人 权利和义务一并转让的 适用权利转让和义务转移的规定 三 合同权利义务的法定概括转让合同的法定概括转让主要有两种情形 1 因继承而发生的 2 因法人的分立 合并而发生的 当事人订立合同后合并的 由合并后的法人或者其他组织行使合同权利 履行合同义务 当事人订立合同后分立的 除债权人和债务人另有约定的以外 由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权 承担连带债务 随堂练习 选择1 某区政府工业主管部门作出决定 把所属的A公司的两个业务部分立出再设B公司和C公司 并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的B公司承担 A公司原欠李某货款5万元 现李某要求偿还 你认为该债务应当如何处理 A 由B公司承担债务B 由A B C三个公司分别承担债务C 由A公司承担债务D 由A B C三个公司连带承担债务 选择2 甲公司对外负债200万元 另有50万元的货款未予追回 欠款人为丁公司 1997年3月 甲公司经全体股东同意分立为乙 丙两个公司 由乙承受甲公司的全部债权债务 并办理变更登记与公告 同年4月 乙 丙签订一项协议 约定原由甲公司对丁公司的50万元债权由丙享有 同年5月 丙向法院起诉丁要求归还50万元货款 有关该案的正确表述是 A 乙 丙之间的协议有效 丁应向丙偿还50万元货款B 乙 丙之间的协议无效 丙无权向丁追索货款C 乙 丙之间的协议有效 但不得对抗善意第三人 故丙无权向丁追索货款D 乙 丙之间的协议有效 但丁有权选择向乙或丙履行义务 案例分析1 债务转让与第三人代为履行的区别 案情 原告 某食品贸易公司 与被告 某粮油公司 签订了一份大米购销合同 合同规定 原告向被告出售1500吨大米 每吨单价1100元 在1995年3月底于某火车站交货 货到三天后付款 几天后 原告又与第三人签订了一份同样的大米购销合同 第三人在合同订立后 立即向原告汇出500吨大米的货款 原告在收到该款后 先向第三人通过火车发送了500吨大米 十天后 又向被告发送了1000吨大米 至2月中旬 原告不能收集到余下500吨大米给被告 被告遂多次发函催要 原告遂商请第三人暂时拨出500吨大米给被告 以后再由原告向第三人 补齐 第三人表示同意但由于货到后 大部分大米被处理 仅剩下400吨尚未销售 第三人遂向被告发函 称愿帮助某贸易公司 即原告 交付大米400吨 货款由第三人与原告结清 被告表示同意接收 但在收到货物以后 以 尚欠100吨大米 为由 要求第三人补足 同时拒绝向原告支付1500吨的全部货款 原告多次催讨未果 遂向法院起诉 要求被告支付1400吨大米的货款 同时原告 被告要求追加第三人 1 这是债务转让还是债务的代为履行 2 被告是否有权拒付全部货款 案例分析2 债权的部分转让与委托索款 原告 S市供销公司被告 S市食品公司案情 W市农工商贸易公司 以下简称贸易公司 拖欠该市某供销公司的货款100万元 一直未归还 供销公司多次向贸易公司催要 未果 1992年10月 供销公司打听到本市某食品公司与w市的贸易公司有长期的贸易往来关系 遂请食品公司出面帮助向贸易公司催讨欠款 食品公司提出须支付催讨欠款的费用 双方于同年11月1日达成协议 协议规定 由食品公司帮助供销公司催讨货款 半年内 食品公司保证向供销公司要回75万元 剩下的货款可由食品公司处理 合同订立后的第三天 食品公司派人前往W市与贸易 公司商谈 提出供销公司已将债权全部转让给他 而食品公司又积欠贸易公司110万元的货款 双方可否冲抵100万元 贸易公司表示同意 双方为此达成协议 在1993年4月1日 食品公司向供销公司汇去75万元货款 并通知供销公司双方关系已经了结 一月后供销公司了解到食品公司与贸易公司互相冲抵债务一事 认为食品公司仅支付75万元太少 他只是委托食品公司催讨欠款 并没有允许他抵消债务 双方为此发生纠纷 因不能达成协议 供销公司向法院提起诉讼 要求食品公司承担违约责任 并返还不当得利 法院是否应支持原告的诉讼请求 案例分析3 原告 某县贸易公司被告 某市服装厂 某市土产公司案情 1990年9月7日 土产公司与该市某服装厂订立再生布购销合同一份 合同约定同年12月31日前 土产公司向服装厂交付再生布20 104m 每m价0 81元 价款总额16 2万元 交付方式为服装厂到士产公司仓库分批验收自提 合同签订之后 服装厂因内部承包 新承包人认为再生布制品市场销路不好 遂向土产公司提出减少货物数量 该提议未得到土产公司同意 恰好服装厂得知该邻县的某贸易公司需要该批货物销往外地 遂与该贸易公司达成协议 由土产公司将货直接发到该贸易公司的仓库 合同订立后服装厂遂向土产公司发 函 称该批货物已转让给邻县的某贸易公司 请土产公司直接将货于同年12月31日运到该贸易公司的仓库 土产公司收到该函后 一直未予答复 同年12月23日 土产公司给邻县某贸易公司发函 请贸易公司前去提货 贸易公司于同年12月31日将货提回 并同时付清了货款16 2万元 经检验发现规格不符合规定 且有质量问题 遂要求退货 土产公司予以拒绝 于是 贸易公司向法院提起诉讼 要求土产公司和服装厂承担违约责任 并要求其承担运输保管等费用 案例分析4 转包与合同效力原告 某设备销售有限公司被告 某技术咨询有限公司案情 原告与被告于1990年4月5日订立了由被告 承揽方 为原告 定作方 加工 管帽 的合同 合同规定 由原告提供原料 被告加工100万个某种型号的 管帽 加工费为每个1元 共100万元 管帽 分三批交付 第一批35万个于1990年10月1日交付 第二批35万个 第三批30万个分别由某铸造厂于1991年3月1日至1991年5月1日向原告交货 合同订立后 原告按合同规定交付了15万元定金和15万元预付款 后因市场行情变化 管帽 销路不畅 原告的几家客户提出减少购买量 原告曾与被告协商变更合同数量但遭到被告拒绝 后原告了解到被告将加工任务分别转给了三家工厂 被告在与三家工厂订立的合同中规定 每加工一个 管帽 被告支付0 72元 被告从转加工中每个 管帽 赚取了0 28元 1990年10月4日 被告向原告提出交货 原告提出因被告违反合同擅自将加工任务转给他人且迟延交货 原告不能接受货物并支付剩余的加工费 并请求被告返还已交付的定金和预付款 被告提出 双方订立合同时其曾提出过转加工问题 当时原告未表示反对 迟延三天交货是因国庆节放假等原因造成的 原告拒绝收货毫无道理 原告因索要已交付的定金和预付款未果 遂诉至法院 称被告有欺诈和违约行为 请求被告返还钱款 赔偿损失 案例分析5 2002年10月6日 银行吸储员王某请朋友于某帮助吸储 于某将5万元现金交给王某代办存款 当日 王某将5万元现金存入银行 银行出具载明于某姓名的定期5年的存款单 次日 王某找于某要求借其存款单到某信用社质押贷款 于某同意 同月10日 王某将借于某的存款单质押给甲 向甲借款5万元 借款期限6个月 并约定借款逾期后不归还借款 则存款单归甲所有 借款逾期后 王某未偿还借款 甲便将王某质押的存款单交付乙 以偿 还其欠乙的债务5万元 2003年2月6日 乙持存款单向银行要求提前支取5万元存款 银行因乙提前支取定期存款无存款人身份证而拒付 后于某得知此情况 认为自己是存款单的所有权人 乙属非法持有存款单 要求银行向其支付存款 银行认为于某虽为存款人 但其未持有存款单 拒绝向于某支付存款 于某遂向法院起诉 要求银行支付5万元存款 本章习题 一 单选题二 判断题三 名词解释四 简答题 一 单选题 1 刘某 买受人 与孙某 出卖人 签订了买卖一幅国画的合同之后 刘某又将该画加价10 转卖给黄某 说好让黄某到孙某处取画 刘某与孙某约定孙某直接把画交给黄某 黄某取画时 孙某以刘某给的价太低为由予以拒绝 请问下列各项中错误的是 刘某将债权转让给了黄某 刘某与孙某之间约定的是向第三人履行 刘某与黄某之间的约定是由第三人履行 黄某有权追究刘某的违约责任 2 甲对乙享有可转让的合同债权 现甲将该债权转让于丙 则 A 如甲未取得乙的同意 甲与丙之间的债权转让协议无效B 如甲未通知乙 则甲与丙之间的债权转让协议无效C 如甲未通知乙 该债权转让协议有效 但对乙不发生效力D 如甲未通知乙 该债权转让协议有效 且对甲 乙 丙均发生效力 3 下列哪一当事人的主债务可以代为履行 A 买卖合同的买方B 雇佣合同中的受雇佣者C 技术服务合同中提供服务的债务D 加工承揽合同中的承揽人4 甲 乙双方约定 由丙每月代乙向甲偿还债务1000元 期限3年 丙履行1年后 无故拒绝继续履行 甲遂向法院起诉 要求乙 丙承担违约责任 法院哪种处理是正确的 A 判决乙 丙连带承担违约责任B 判决乙 丙分担违约责任C 判决乙承担违约责任D 判决丙承担违约责任 5 下列哪一合同的转让是合法的 A 我国甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业 合资合同经过审批机关批准后 甲公司未经乙公司同意将合同权利义务转让给丙公司B 甲教授曾答应为乙校讲课 但因讲课当天临时有急事 便让自己的博士生代为授课C 债权人李某因急需用钱便将债务人杨某欠自己的20000元债权以15000元的价格转让给了柳某 李某将此事打电话通知了杨某D 丁对丙的房屋享有抵押权 为替好友从银行借款提供担保 将该抵押权转让给了银行 6 甲与乙签订了一份买卖合同 由甲卖给乙一辆汽车 价格为30万元 甲收取乙的货款后 把交车的义务转让给了丙 此种转让需 A 经乙方同意B 经丙方同意C 通知乙方D 公告7 公司与 公司合并为 公司 A公司对甲公司的债权和B公司对乙公司的债务由C公司承受 这种债的变更在法律上被称为 A 债权债务的概括承受B 债务移转C 混同D 债权让与 8 甲将对乙享有的10000元债权转让给丙 后乙陷于破产 丙仅分得3000元破产财产 丙能否就未获清偿的7000元债权 向甲请求给付 A 不能 因为对转让的债权 让与人不负瑕疵担保责任B 不能 因为债权人对债务人的履行能力不负担保责任C 能 因为债权让与后 原债权人即成为债务人的保证人D 能 因为对转让的债权 让与人须负瑕疵担保责任9 债权人转让权利的通知不得撤销 但经 同意的除外 A 债务人B 受让人C 债务人或受让人D 人民法院 10 债权人甲在未告知债务人乙的情况下 将其对乙享有的10万元债权转让于第三人丙 根据 合同法 的有关规定 该转让 不成立 对债务人不发生效力 可撤销 效力未定11 何某将王某出租给他的房屋未跟王某打招呼就转租给了李某 与此同时王某也将房子卖给了胡某 这时租赁合同的双方当事人是 李某和胡某 何某与胡某 王某与何某 王某与李某 12 根据 合同法 有关规定 当事人对合同变更的内容如果约定不明确的 则 A 由当事人提请人民法院裁决 由先提出变更的一方举证C 推定为未变更 以上说法都不对13 凡因债务人主张可以对抗原债权人的事由而使受让人的利益受到损害的 应当由谁负责 A 让与人B 受让人C 债务人D 原债权人和债务人14 因债权转移而增加的清偿费用 应由 A 债权人负担B 债务人负担C 债权人和债务人负担D 债权人或债务人负担 15 合同债权人转让合同权利不得增加债务人的负担 否则 A 转让行为无效B 转让行为有效C 增加的费用由债权人负担D 由债权人承担违约责任16 债务人甲在未经债权人乙同意的情况下 将其对乙负担的10万元债务转让于第三人丙 根据 合同法 的有关规定 该转让行为 有效 无效 效力未定 可撤销17 狭义的合同变更不包括 A 标的的变更 主体的变更C 履行期限的变更 单纯债权变为选择债权 18 以下合同转让中只需通知对方当事人的情况是 A 甲将其在合同中的债权转让给第三人丙B 甲将其在合同中的全部债务转让给第三人丙C 甲仅将其在合同中的部分债务转让给第三人丙D 甲将其在合同中的债权债务全部转让给第三人丙19 合同变更或解除后 当事人 A 不再有要求赔偿损失的权利B 仍有要求赔偿损失的权利C 仍有要求赔偿部分损失的权利D 要视具体情况而定 20 H公司欠银行贷款200万元 现该公司将一部分资产分离出去 另成立J公司 对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题 存在以下意见 其中哪一个是正确的 A 应当由H公司承担清偿责任B 应当由J公司承担清偿责任C 应当由H公司和J公司承担连带清偿责任D 应当由H公司和J公司按约定比例承担清偿责任 二 判断题 1 广义上合同的变更包括合同内容的变更和合同主体的变更 2 广义上合同的变更包括合同内容的变更和合同主体的变更 3 当事人一方经对方同意 可以将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人 4 合同的转让一般会改变合同中的权利义务 5 合同债权的转让一定要通过订立合同才能进行 法院的判决 行政行为以及继承 赠与等 都不能使债权得以转移 6 合同变更后能产生朔及力 已经履行的债务因合同的变更而失去了法律根据 7 发生权利义务的概括转移的合同应为双务合同 8 对于不具有可让与性的合同权利 合同权利人同样可以将其转让 三 名词解释 1 并存的债务承担2 合同义务的转让 四 简答题 免责的债务承担的效力