工程施工索赔

工程施工索赔第一节 概 述在市场经济条件下,建筑市场中的工程索赔是一种正常的现象。在我国，由于社会主义市场经济体制尚未完全形成，在工程实施中，业主不让索赔，承包商不敢索赔和不懂索赔，监理工程师不会处理索赔的现象普遍存在。面对这种情况,在建筑市场中,应当大力提高业主和承包商对工程索赔的认识，加强对索赔理论和方法的研究，认真对待和搞好工程索赔，这对维护国家和企业利益都有十分重要的意义。施工索赔是在施工过程中,承包商根据合同和法律的规定,对并非由于自己的过错所造成的损失,或承担了合同规定之外的工作所付的额外支出,承包商向业主提出在经济或时间上要求补偿的权利.从广义上讲，施工索赔还包括业主对承包商的索赔，通常称为反索赔.从以上对施工索赔的定义可以说明以下几点: 索赔是一种合法的正当权利要求，不是无理争利。它是依据合同和法律的规定,向承担责任方索回不应该由自己承担的损失,这完全是合理合法的。 索赔是双向的。合同的双方都可向对方提出索赔要求,被索赔方可以对索赔方提出异议，阻止对方的不合理的索赔要求。 索赔的依据签订的合同和有关法律、法规和规章。索赔成功的主要依据是合同和法律及与此有关的证据。没有合同和法律依据,没有依据合同和法律提出的各种证据,索赔不能成立。 施工索赔的目的.在工程施工中,索赔的目的是补偿索赔方在工期和经济上的损失。一、发生索赔的原因据国外资料统计,施工索赔无论在数量或金额上,都在稳步增长。如在美国有人统计了由政府管理的2项工程,发生施工索赔的次数达427次，平均每项工程索赔约2次，索赔金额约占总合同额的%左右，索赔成功率占93%。施工索赔发生的原因大致有以下四个方面:1.建筑过程的难度和复杂性增大随着社会的发展,出现了越来越多的新技术、新工艺,业主对项目建设的质量和功能要求越来越高,越来越完善。因而使设计难度不断增大，另一方面施工过程也变得更加复杂.由于设计难度加大，要求设计人员在设计图纸中规范使用不出差错。尽善尽美是不可能的，因而往往在施工过程中随时发现问题，随时解决，需要进行设计变更,这就会导致施工费用的变化.2合同文件（包括技术规范)前后矛盾和用词不严谨一般在合同协议书中列出的合同文件,如果发现某几个文件的解释和说明有矛盾，可按合同文件的优先顺序，排在前面的文件的解释说明更具有权威性,尽管这样还可能有些矛盾不好解决，如在某高速公路的施工规范中在路基的“清理与掘除”和“道路填方”的施工要求的提法不一致,在“清理与掘除”中规定:“凡路基填方地段,均应将路堤基底上所有树根、草皮和其他有机杂质清除干净”.而在“道路填方”中规定:“除非工程师另有指示，凡是修建的道路路堤高度低于1m的地方,其原地面上所有草皮、树根及有机杂质均予以清除,并将表面上翻松,深度为25mm”。承包商按施工规范中“道路填方”的施工要求进行施工，对有些路堤高于m的地方的草皮、树根未予清除,而业主和监理工程师则认为未达到“清现与掘除”规定的施工要求,要求清除草皮和树根,由于有的路段树根多达100余棵,承包商为此向业主提出了费用索赔.这里不谈及此索赔如何处理，主要说明由于施工规范前后矛盾而产生索赔的原因。另外用词不严谨导致双方对合同条款的不同理解,从而引起工程索赔，例如“应抹平整、“足够的尺寸等，像这样的词容易引起争议,因为没有给出“平整的标准和多大的尺寸算“足够”。图纸、规范是“死”的，而建筑工程是千变万化的，人们从不同的角度对它的理解也有所不同,这个问题本身就构成了索赔产生的外部原因。3.建筑业经济效益的影响有人说索赔是业主和承包商之间经济效益“对立”关系的结果,这种认识是不对的。如果双方能够很好履约或得到了满意的收益,那么都不愿意计较另一方给自己造成的经济损失。反过来讲，假如双方都不能很好地履约，或得不到预期的经济效益,那么双方就容易为索赔的事件发生争议.基于这个前提，索赔与建筑业的经济效益低下有关。在投标报价中，承包商常采用“靠低价争标,靠索赔盈利”的策略，而业主也常由于建筑成本的不断增加，预算常处于紧张状态。因此,合同双方都不愿承担义务或作出让步,所以工程施工索赔与建筑成本的增长及建筑工经济效益低下有着一定的联系.4.项目管理模式的变化在建筑市场中，工程建设项目采用招投地制。有总包、分包、指定分包、劳务承包、设备材料供应承包等，这些单位会在整个项目的建设中发生经济方面、技术方面、工作方面的联系和影响。在工程实施过程中，管理上的失误往往是难免的若一方失误，不仅会对自己造成损失,也会连累与此有关系的单位.特别是如果处于关键路线上的工程的延期，会对整个工程产生连锁反应对此基不能采取有效措施及时解决,可能会产生一系列重大索赔.特别是采用边勘测边设计边施工的建设管理模式尤为明显。二、索赔的分类施工索赔分类的方法很多,从不同的角度,有不同的分类方法。如按索赔的有关当事人可分为:承包商同业主之间的索赔，承包商同分包商之间的索赔,承包商同供货商之间的索赔，承包商向保险公司索赔。按索赔的业务范围分类可分为施工索赔,即在施工过程中的索赔;商务索赔,指在物资采购、运输过程中的索赔。按索赔的对象分类可分为索赔和反索赔等等.本书主要介绍与处理索赔有关的几种分类方法.1按索赔的目的,索赔可分为工期索赔和经济索赔这种分类方法,是施工索赔业务中通用的称呼方法。当提出索赔时，要明确提出是工期索赔还是经济索赔，前者是要求得到工期的延长，后者是要求得到经济补偿。当然,在索赔报告论证的文件中，也是为达此目的提出论证材料和合同依据。2按索赔处理方式和处理时间不同,可分为单项索赔和一揽子索赔 单项索赔.它是指在工程实施过程中,出现了干扰原合同的索赔事件，承包商为此一事件提出的索赔.如业主发出设计变更指令,造成承包商成本增加、工期延长。承包商为变更设计这一事件提出索赔要求,就可能是单项索赔。应当注意,单项索赔往往在合同中规定必须在索赔有效期内完成,即在索赔有效期内提出索赔报告,经监理工程师审核后交业主批准。如果超过规定的索赔有效期，则该索赔无效。因此对于单项索赔,必须有合同管理人员对日常的每一个合同事件跟踪，一旦发现问题即应迅速研究是否对此提出索赔要求。单项索赔由于涉及的合同事件比较简单，责任分析和索赔值计算不太复杂,金额也不会太大,双方往往容易达成协议，获得成功. 一揽子索赔,又称总索赔它是指承包商在工程竣工前后，将施工过程中已提出但未解决的索赔汇总在一起，向业主提出一份总索赔报告的索赔。这种索赔是在合同实施过程中，一些单项索赔问题比较复杂，不能立即解决,经双方协商同意留待以后解决。有的是业主对索赔迟迟不作答复,采取拖延的办法,使索赔谈判旷日持久，或有的承包商对合同管理的水平差,平时没有注意对索赔的管理,忙于工程施工,当工程快完工时,发现自己亏了本，或业主不付款时，才准备进行索赔,甚至提出仲裁或诉讼。由于以上原因，在处理一揽子索赔时，因许多干扰事件交织在一起，影响因素比较复杂,有些证据已事过境迁,责任分析和索赔值的计算发生困难，使索赔处理和谈判很艰难。加上一揽子索赔的金额较大,往往需要承包商作出较大让步才能解决。因此，承包商在进行施工索赔时，一定要掌握索赔的有利时机,力争单项索赔，使索赔在施工过程中一项一项地单项解决。对于实在不能单项解决，需要一揽子索赔的，也应力争在施工建成移交之前完成主要的谈判与付款。如果业主无理拒绝和拖延索赔,承包商还约束业主的合同“武器”。否则，工程移交后，承包商就失去了约束业主的“王牌,业主就有可能“赖帐，使索赔长期得不到解决。对于一个有索赔经验的承包商来说,一般从投标开始就可能发现索赔机会，至工程建成一半时,就会发现很多的索赔机会，施工建成一半后发现的索赔，往往来不及得到彻底的处理。在工程建成1/3/4这阶段应大量地、有效地处理索赔事件,承包商应抓紧时间,把索赔争端在这一段内基本解决。整个项目的索赔谈判和解决阶段,应该争取在工程竣工验收或移交之前解决,这是最理想的解决索赔方案。.按索赔发生的原因分类按索赔发生的原因分类,会有很多很多。尽管每种索赔都有独特的原因,但可以把这些原因按其特征归纳为四类:即延期索赔、工程变更索赔、施工加速索赔和不利现场条件索赔。延期索赔。延期索赔主要表现在由于业主的原因不能按原定计划的时间进行施工所引起的索赔。由于材料和设备价格的上涨，为了控制建设的成本,业主往往把材料和设备自己直接订货,再供应给施工的承包商,这样业主则要承担因不能按时供货，而导致工程延期的风险。如某公司为了建设一个生产工厂,与一家设备安装公司签订承包合同,其中比较昂贵的三个锅炉由业主直接供货。按合同规定，三个锅炉应在开工后的第三个月、第六个月、第九个月先后运到施工现场,工程一年内完工,合同总价0万美元。在最初的六个月内，已顺利安装第一个，在准备接着安装第二个时,设备安装公司接到通知,因生产厂家的工人罢工,余下的锅炉不能及时地供给，何日供货不能确定，致使锅炉安装工作拖延六个月,共花了18个月的时间才完工。设备安装公司向业主提出索赔24.8万美元的损失报告,包括增加的劳动成本、现场管理费用、不工具损失费用、公司管理费用等.业主驳回了小工具损失费用和公司管理费用的索赔,其理由是公司只做了合同规定的工作，而未完成额外的工作,承包商则认为现场使用的小工具作为时间的函数而消耗,现场小工具的丢失和被盗的损失是时间的函数,这个时间不是1个月,而是个月,应增加1/3的小工具成本损失费11万美元。建筑法规的改变最容易造成延期索赔如某大学的医院要建设一附属机构,在医院和附属机构之间要埋设一条电缆管道，按设计图纸是埋设4英寸的管道,当工程完成到1/3时,市政府颁布了新的建筑法规，应埋设5英寸的管道,这样造成工程返工,需要清除原管道,重购新管道，使工程拖延0天,劳务成本、材料成本、设备租金、现场管理费增加,承包商索赔金额达数万美元还有设计图纸和规范的错误和遗漏,设计者不能及时提交审查或批准图纸，引起延期索赔的事件更是屡见不鲜. 工程变更索赔。工程变更索赔是指对合同中规定工作范围的变化而引起的索赔。其责任和损失不如延期索赔那么容易确定，如某分项工程所包含的详细工作内容和技术要求、施工要求很难在合同文件中用语言描述清楚，设计图纸也很难对每一个施工细节的要求都说得清清楚楚.另外设计的错误和遗漏，或业主和设计者主观意志的改变都会向承包商发布变更设计的命令从而引起索赔。设计变更引起的工作量和技术要求的变化都可能被认为是工作范围的变化，为完成此变更可能增加时间，并影响原计划工作的执行，从而可能导致工期和费用的增加有人说真正的项目费用是设计费加上由于设计错误、遗漏和不全面履行设计者职责引起的承包商损失索赔费用之和。 施工加速索赔。施工加速索赔经常是延期或工程变更索赔的结果，有时也被称为“赶工索赔”，而施工加速索赔与劳动生产率的降低关系极大,因此又称为劳动生产率损失索赔。如果业主要求承包商比合同规定的工期提前,或者因工程前段的工期拖延，要求后一阶段工程弥补已经损失的工期,使整个工程按期完工.这样，承包商可以因施工加速成本超过原计划的成本而提出索赔,其索赔的费用一般应考虑加班工资、雇用额外劳动力、采用额外设备、改变施工方法、提供额外监督管理人员和由于拥挤、干扰加班引起的疲劳的劳动生产率损失所引起的费用的增加。在国外的许多索赔案例中对劳动生产率损失的索赔通常数量很大,但一般不易被业主接受这就要求承包商在提交施工加速索赔报告中提供施工加速对劳动生产率的消极影响的证据. 不利现场条件索赔。不利的现场条件是指合同的图纸和技术规范中所描述的条件与实际情况有实质性的不同或虽合同中未作描述，是一个有经验的承包商无法预料的。一般是地下的水文地质条件,也包括某些隐藏着的不可知的地面条件。有人认为，因为现场条件不可能确切预知,是施工项目中的固有风险因素,承包商应把此种风险包括在投标报价中，出现了不利的现场条件应由承包商负责.因此，几乎所有的业主都会在合同中写入某些“开脱责任条款，如有的合同中写道：“因合同工作的性质或施工过程中遇到的不可预见情况所造成的一切损失均由承包商自己承担”。但实际上，如果承包商证明业主没有给出某地段的现场资料,或所给的资料与实际相差甚远，或所遇到的现场条件是一个有经验的承包商不能预料的,那么承包商对不利现场条件的索赔应能成功.不利现场条件索赔近似于工程变更索赔，然而又不大像大多数工程变更索赔。不利现场条件索赔应归咎于确实不易预知的某个事实。如现场的水文、地质条件在设计时全部弄得一清二楚几乎是不可能的，只能根据某些地质钻孔和土样试验资料来分析和判断。要对现场进行彻底全面的调查将会耗费大量的成本时间，一般业主不会这样做，承包商在短短的投标报价时间内更不可能做这种现场调查工作。这种不利现场条件的风险由业主来承担是合理的。4.依据合同的索赔分类索赔的目的是为了得到费用损失补偿和工期延长，其依据是按合同条款的规定。因此索赔按合同的依据分类,可分为合同内索赔、合同外索赔和道义索赔。 合同内索赔。此种索赔是以合同条款为依据,在合同中有明文规定的索赔,如工程延误、工程变更、工程师给出错误数据导致放线的差错、业主不按合同规定支付进度款等等。这种索赔,由于在合同中明文规定往往容易得到。 合同外索赔.此种索赔一般是难于直接从合同的某条款中找到依据,但可以从对合同条件的合理推断或同其他的有关条款联系起来论证该索赔是属合同规定的索赔。例如，因天气的影响给承包商造成的损失一般应由承包商自己负责,如果承包商能证明是特殊反常的气候条件(如百年一遇的洪水、五十年一遇的暴雨等)，就可利用合同条款中规定的“一个有经验的承包商无法合理预见的不利条件”而得到工期的延长（见FIDIC土木工程施工合同条件12。1和44.条）,同时若能进一步论证工期的改变属于“工程变更的范畴，也可得到费用的索赔（见FIDIC土木工程施工合同条件51.1条)。合同外的索赔需要承包商非常熟悉合同和相关法律，并有比较丰富的索赔经验。 道义索赔这种索赔无合同和法律依据，承包商认为自己在施工中确实遭到很大的损失,要向业主寻求优惠性质的额外付款。这只有在遇到通情达理的业主时才有希望成功。一般在承包商的确克服了很多困难，使工程获得满意成功，因而蒙受重大损失,当承包商提出索赔要求时,业主可出自善意，给承包商一定经济补偿。三、施工索赔的重要意义从以上对索赔的概念，产生索赔的原因和索赔分类几个问题的分析和说明,可以看出施工索赔在工程项目管理上有重要的意义。1.索赔是合同管理的重要环节索赔和合同管理有直接的联系,合同是索赔的依据.整个索赔处理的过程是执行合同的过程，所以常称施工索赔为合同索赔。承包商从工程投标之日开始就要对合同进行分析。项目开工以后，合同管理人员要将每日实施合同的情况与原合同分析的结果相对照,一旦出现合同规定以外的情况，或合同实施受到干扰,承包商就要研究是否就此提出索赔。日常的单项索赔的处理可由合同管理人员来完成。对于重大的一揽子索赔,要依靠合同管理人员从日常积累的工程文件中提供证据,供合同管理方面的专家进行分析.因此,要想索赔必须加强合同管理.2.索赔是计划管理的动力计划管理一般是指项目实施方案、进度安排、施工顺序、劳动力及机械设备材料的使用与安排。而索赔必须分析在施工过程中,实际实施的计划与原计划的偏高程度。比如工期索赔就是通过实际过程中与原计划的关键路线分析比较，才能成功，其费用索赔往往也是基于这种比较分析基础之上。因此，在某种意义上讲,离开了计划管理,索赔将成为一句空话.反过来讲要索赔就必须加强项目的计划管理,索赔是计划管理的动力。索赔是挽回成本损失的重要手段在合同报价中最主要的工作是计算工程成本的花费，承包商按合同规定的工程量和责任、合同所给定的条件以及当时项目的自然、经济环境作出成本估算。在合同实施过程中，由于这些条件和环境的变化，使承包商的实际工程成本增加,承包商为挽回这些实际工程成本的损失，只有通过索赔这种佥的手段才能得到。索赔是以赔偿实际损失为原则,这就是要求有可靠的工程成本计算的依据.所以,要搞好索赔,承包商必须建立完整的成本核算体系，及时、准确地提供整个工程以及分项工程的成本核算资料，索赔计算才有可靠的依据。因此,索赔又能促进工程成本的分析和管理，以便确定挽回损失的数量。4.索赔要求提高文档管理的水平索赔要有证据,证据是索赔报告的重要组成部份，证据不足或没有证据,索赔就不能成立。由于建筑工程比较复杂，工期又长，工程文件资料多,如果文档管理混乱，许多资料得有到及时整理和保存，就会给索赔证据的获得带来极大的困难因此，加强文档管理,为索赔提供及时、准确、有力的证据有重要意义.承包商应委派专人负责工程资料和各种经济活动的资料收集,并分门别类地进行归档整理,特别要学会利用先进的计算机管理信息系统，提高对文档工作的管理水平，这对有效地进行索赔有很重要的意义。总之，施工索赔是利用经济杠杆进行项目管理的有效手段,对承包商、业主和监理工程师来说，对处理索赔问题水平的高低,反映了他们对项目管理水平的高低。索赔随着建筑市场的建立和发展,将成为项目管理中越来越重要的问题.第二节施工索赔的处理过程要搞好索赔,不仅要善于发现和把握住索赔的机会，更重要的是要会处理索赔,本节将就施工索赔的处理过程及有关问题作一介绍.一、意向通知发现索赔或意识到存在索赔的机会后,承包商要做的第一件事就是要将自己的索赔意向书面通知给监理工程师(业主)。这种意向通知是非常重要的,它标志着一项索赔的开始。FDIC土木工程施工合同条件第53。条规定：“在引起索赔事件第一次发生之后的天内,承包商将他的索赔意向以书面形式通知工程师，同时将1份副本呈交业主。事先向监理工程师(业主）通知索赔意向，这不仅是承包商要取得补偿的必须首先遵守的基本要求之一，也是承包商在整个合同实施期间保持良好的索赔意识的最好办法.索赔意向通知,通常包括以下四个方面的内容： 事件发生的时间和情况的简单描述; 合同依据的条款和理由； 有关后续资料的提供,包括及时记录和提供事件发展的动态； 对工程成本和工期产生的不利影响的严重程度，以期引起监理工程师（业主)的注意。一般索赔意向通知仅仅是表明意向，应简明扼要,涉及索赔内容但不涉及索赔金额。二、证据资料准备索赔的成功很大程度上取决于承包商对索赔作出的解释和具有强有力的证明材料。因此,承包商在正式提出索赔报告前的资料准备工作极为重要,这就要求承包商注意记录和积累保存以下各方面的资料，并可随时从中索取与索赔事件有关的证据资料。 施工日志。应指定有关人员现场记录施工中发生的各种情况,包括天气、出工人数、设备数量及其使用情况、进度、质量情况、安全情况、监理工程师在现场有什么指示、进行了什么实验、有无特殊干扰施工的情况、遇到了什么不利的现场条件、多少人员参观了现场等等。这种现场记录和日志有利于及时发现和正确分析索赔,可能是索赔的重要证据材料。 来往信件.对与监理工程师、业主和有关政府部门、银行、保险公司的来往信函必须认真保存,并注明发送和收到的详细时间。 气象资料。在分析进度安排和施工条件时,天气是考虑的重要因素之一，因此，要保持一份如实完整、详细的天气情况记录,包括气温、风力、湿度、降雨量、暴雨雪、冰雹等。 备忘录。承包商对监理工程师和业主的口头指示和电话应随时用书面记录，并请签字给予书面确认事件发生和持续过程的重要情况记录。 会议纪要。承包商、业主和监理工程师举行会议时要作好详细记录，对其主要问题形成会议纪要，并由会议各方签字确认。工程照片和工程声像资料.这些资料都是反映工程客观情况的真实写照,也是法律承认的有效证据,应拍摄有关资料并妥善保存。 工程进度计划承包商编制的经监理工程师或业主批准同意的所有工程总进度、年进度、季进度、月进度计划都必须妥善保管，任何与延期有关的索赔分析,工程进度计划都是非常重要的证据。工程核算资料。工人劳动计时卡和工资单、设备材料和零配件采购单、付款数收据、工程开支月报、工程成本分析资料、会计报表、财务报表、货币汇率、物价指数、收付款票据都应分类装订成册,这些都是进行索赔费用计算的基础。 工程图纸。工程师和业主签发的各种图纸,包括设计图、施工图、竣工图及其相应的修改图应注意对照检查和妥善保存,设计变更一类的索赔,原设计 图和修改图的差异是索赔最有力的证据. 招投标文件.招投标文件是承包商报价的依据,是工程成本计算的基础资料，是索赔时进行附加成本计算的依据。投标文件是承包商编标报价的成果资料,对施工所需的设备、材料列同了数量和价格,也是索赔的基本依据。由此可见，高水平的文档管理信息系统，为索赔进行资料准备和提供证据是极为重要的.三、索赔报告的编写索赔报告是承包商向监理工程师(业主)提交的一份要求业主给予一定经济（费用)补偿和（或)延长工期的正式报告,承包商应该在索赔事件对工程产生的影响结束后，尽快(一般合同规定2天内）向监理工程师（业主)提交正式的索赔报告。编写索赔报告应注意以下几个问题：索赔报告的基本要求。首先，必须说明索赔的合同依据，即基于何种理由有资格提出索赔要求。一种是根据合同某条款规定,承包商有资格因合同变更或追加额外工作而取得费用补偿和(或)延长工期;一种是业主或其代理人任何违反合同规定给承包商造成损失,承包商有权索取补偿。第二,索赔报告中必须有详细准确的损失金额及时间的计算。第三，要证明客观事实与损失之间的因果关系,说明索赔前因后果的关联性,要以合同为依据,说明业主违约或合同变更与引起索赔的必然性联系如果不能有理有据说明因果关系,而仅在事件的严重性和损失的巨大上花费过多的笔墨,对索赔的成功都无济于事。 索赔报告必须准确。编写索赔报告是一项复杂的工作，须有一个专门的小组和各方的大力协助才能完成。索赔小组的人员应具有合同、法律、工程技术、施工组织计划、成本核算、财务管理、写作等各方面的知识,进行深入的调查研究,对较大的、复杂的索赔需要请有关专家咨询,对索赔报告进行反复讨论和修改,写出的报告不仅有理有据,而且必须准确可靠应特别强调以下几点：责任分析应清楚、准确。在报告中所提出索赔的事件的责任是对方引起的。应把全部或主要责任推给对方,不能有责任含混不清和自我批评式的语言。要作到这一点,就必须强调事件的不可预见性,承包商对它不能有所准备,事发后尽管采取能够采取的措施也无法制止;指出索赔事件使承包商工期拖延、费用增加的严重性和索赔值之间的直接因果关系.索赔值的计算依据要正确，计算结果要准确。计算依据要用文件规定的公认合理的计算方法,并加以适当的分析。数字计算上不要有差额,一个小小的计算错误可能影响到整个计算结果，容易给人在索赔的可信度方面造成不好的印象。用辞要婉转和恰当。在索赔报告中要避免使用强硬的不友好的抗拒式的语言.不能因语言而伤害了和气及双方的感情.节忌断章取义,牵强附会,夸大其词。 索赔报告的形式和内容。索赔报告应简明扼要,条理清楚,便于对方由表及里、由浅入深地阅读和了解,注意对索赔报告形式和内容的安排也是很有必要的.一般可以考虑用金字塔的形式安排编写,如图所示。 简要说明索赔事由,金额 （工期）和随函所附的报告 文件证明材料的清单目录 说明信 标题，事由介绍和分析, 损失计算一览表 索赔报告正文 计算过程证明材料及附件 详细的计算过程和证明材料图1 索赔报告的形式和内容说明信是承包商递交索赔报告时的,一定简明扼要,主要让监理工程师（业主)了解所提交的索赔报告的概况,千万不可罗嗦。索赔报告正文,包括题目、事件、理由(依据）、因果分析、索赔费用(工期）。题目应简洁说明针对什么提出的索赔,即概括出索赔的中心内容事件是对索赔事件发生的原因和经过,包括双方活动所附的证明材料。理由是指出根据所陈述的事件，提出索赔的根据.因果分析是指依上述事件和理由所造成成本增加、工期延长的必然结果.最后提出索赔费用(工期）的分项总计的结果计算过程和证明材料的附件是支持索赔报告的有力依据,一定要和索赔中提到的完全一致,不可有丝毫相互矛盾的地方，否则有可能导致索赔失败。应当注意，承包商除了提交索赔报告的资料外,还要准备一些与索赔有关的各种细节性的资料，以便对方提出问题时进行说明和解释，比如运用图表的形式对实际成本与预算成本、实际进度与计划进度、修订计划与原计划的比较、人员工资上涨、材料设备价格上涨、各时期工作任务密度程度的变化、资金流进流出等等，通过图表来说明和解释,使之一目了然。四、提交索赔报告索赔报告编写完毕后，应及时提交给监理工程师(业主)，正式提出索赔。索赔报告提交后,承包商不能被支等待，应隔一定的时间,主动向对方了解索赔处理的情况，根据所提出的问题进一步作资料方面的准备,或提供补充资料，尽量为监理工程师处理索赔提供帮助、支持和合作。索赔的关键问题在于“索”,承包商不积极主动去“索”，业主没有任何义务去“赔”，因此,提交索赔报告本身就是“索”，但要让业主“赔”，提交索赔报告，还只是刚刚开始，承包商还有许多更艰难的工作。五、索赔报告评审工程师（业主）接到承包商的索赔报告后，应该马上仔细阅读其报告,并对不合理的索赔进行反驳或提出疑问，工程师将自己掌握的资料和处理索赔的工作经验可能就以下问题提出质疑：索赔事件不属于业主和监理工程师的责任,而是第三方的责任； 事实和合同依据不足； 承包商未能遵守索赔意向通知书的要求; 合同中的开脱责任条款已经免除了业主补偿的责任； 索赔是由不可抗力引起的,承包商没有划分和证明双方责任的大小; 承包商没有采取适当措施避免或减少损失;承包商必须提供进一步的证据;损失计算夸大； 承包商以前已明示或暗示放弃了此次索赔的要求等等。在评审过程中，承包商应对工程师提出的各种质疑作出圆满的答复。六、谈判解决经过监理工程师对索赔报告的评审，与承包商进行了较充分的讨论后,工程师应提出对索赔处理决定的初步意见,并参加业主和承包商进行的索赔谈判,通过谈判，作出索赔处理的最后决定。七、争端的解决如果索赔在业主和承包商之间不能通过谈判解决,可就其争端的问题进一步提交监理工程师解决直至仲裁.按FIDC土木工程施工合同条件的规定,其争端解决的程序如下: 合同的一方就其争端的问题书面通知工程师,并将一份副本提交对方。监理工程师应在收到有关争端的通知后84天内作出决定，并通知业主和承包商。 业主和承包商收到监理工程师决定的通知0天后(包括7天）均未发出要将该争端提交仲裁的通知,则该决定视为最后决定,对业主和承包商均有约束力。若一方不执行此决定,另一方可按对方违约提出仲裁通知，并开始仲裁。 如果业主和承包商对监理工程师决定不同意,或在要求监理工程师作决定的书面通知发出84天后,未得到监理工程师决定的通知，任何一方可在其后的70天内就其所争端的问题向对方提出仲裁通知,将一份副本送交监理工程师。仲裁可在此通知发出后的56天之后开始.在仲裁开始前的56天内应设法友好协商解决双方的争端。第三节 索赔的计算方法一、工期索赔计算工期索赔的计算主要有网络图分析和比例计算法两种。网络分析法是利用进度计划的网络图,分析其关键线路。如果延误的工作为关键工作,则延误的时间为索赔的工期；如果延误的工作为非关键工作,当该工作由于延误超过时限制而成为关键时,可以索赔延误时间与时差的差值；若该工作延误后仍为非关键工作，则不存在工期索赔问题。可以看出，网络分析要求承包商切实使用网络技术进行进度控制,才能依据网络计划提出工期索赔。按照网络分析得出的工期索赔值是科学合理的,容易得到认可。比例计算法的公式为：对于已知部分工程的延期的时间： 受干扰部分工程的合同价工期索赔值= 该受干扰部分工期拖延时间 原合同总价对于已知额外增加工程量的价格: 额外增加的工程量的价格工期索赔值 原合同总工期 原合同总价比例计算法简单方便,但有时不符合实际情况,比例计算法不适用于变更施工顺序、加速施工、删减工程量等事件的索赔。二、经济索赔计算1.总费用法和修正的总费用法总费用法又称总成本法，就是计算出该项工程的总费用,再从这个已实际开支的总费用中减去投标报价时的成本费用，即为要求补偿的索赔费用额。总费用法并不十分科学，但仍被经常采用,原因是对于某些索赔事件,难于精确地确定它们导致的各项费用增加额.一般认为在具备以下条件时采用总费用法是合理的: 已开支的实际总费用经过审核，认为是比较合理的；承包商的原始报价是比较合理的；费用的增加是由于对方原因造成的，其中没有承包商管理不善的责任； 由于该项索赔事件的性质以及现场记录的不足,难于采用更精确的计算方法。修正总费用法是指对难于用实际总费用进行审核的,可以考虑是否能计算出与索赔事件有关的单项工程的实际总费用和该单项工程的投标报价。若可行,可按其单项工程的实际费用与报价的差值来计算其索赔的金额。2分项法分项法是将索赔的损失的费用分项进行计算，其内容如下：人工费索赔人工费索赔包括额外雇佣劳务人员、加班工作、工资上涨、人员闲置和劳动生产率降低的费用。对于额外雇佣劳务人员和加班工作,用投标时的人工单价乘以工时数即可,对于人员闲置费用,一般折算为人工单价的0。75;工资上涨是指由于工程变更，使承包商的大量人力资源的使用从前期推到后期，而后期工资水平上调,因此应得到相应的补偿。有时工程师指令进行计日工,则人工费按计日工表中的人工单价计算.对于劳动生产率降低导致的人工费索赔，一般可用如下方法计算:实际成本和预算成本比较法。这种方法是对受干扰影响工作的实际成本与合同中的预算成本进行比较，索赔其差额。这种方法需要有正确合理的估价体系和详细的施工记录。如某工程的现场混凝土模板制作,原计划202,估计人工工时为20000,直接人工成本为32000美元。因业主未及时提供现场施工的场地占有权，使承包商被迫在雨季进行该项工作,实际人工工时20，人工成本为30美元,使承包商造成生产率降低的损失为00美元。这种索赔，只要预算成本和实际成本计算合理,成本的增加确属业主的原因，其索赔成功的把握是很大的。正常施工期与受影响期比较法。这种方法是在承包商的正常施工受到干扰,生产率下降,通过比较正常条件下的生产率和干扰状态下的生产率,得出生产率降低值,以此为基础进行索赔.如某工程吊装浇注混凝土，前天工作正常,第6天起业主架设临时电线，共有6天时间使吊车不能在正常角度下工作，导致吊运混凝土的方量减少。承包商有未受干扰时正常施工记录和受干扰时施工记录,如表1和表2所示未受干扰时正常施工记录(/h) 表1时间（天）1234平均值平均劳动生产率66.86。受干扰时施工记录(m3/） 表2时间（天)123456平均值平均劳动生产率544。5通过以上施工记录比较，劳动生产率降低值为: 6。74。7=.5m3/索赔费用的计算公式为:索赔费用=计划台班(劳动生产率降低值/预期劳动生产率）台班单价 材料费索赔材料费索赔包括材料消耗量增加和材料单位成本增加两种方面。追加额外工作、变更工程性质、改变施工方法等,都可能造成材料用量的增加或使用不同的材料。材料单位成本增加的原因包括材料价格上涨、手续费增加、运输费用(运距加长、二次倒运等）、仓储保管费增加等等材料费索赔需要提供准确的数据和充分的证据施工机械费索赔机械费索赔包括增加台班数量、机械闲置或工作效率降低、台班费率上涨等费用。台班费率按照有关定额和标准手册取值。对于工作效率降低,应参考劳动生产率降低的人工索赔的计算方法.台班量的计算数据来自机械使用记录。对于租赁的机械,取费标准按租赁合同计算。对于机械闲置费,有两种计算方法.一是按公布的行业标准租赁费率进行折减计算,二是按定额标准的计算方法,一般建议将其中的不变费用和可变费用分别扣除一定的百分比进行计算。对于工程师指令进行计日工作的，按计日工作表中的费率计算。 现场管理费索赔计算现场管理费包括工地的临时设施费、通讯费、办公费、现场管理人员和服务人员的工资等.现场管理费索赔计算的方法一般为： 现场管理费索赔值=索赔的直接成本费用现场管理费率现场管理费率的确定选用下面的方法:合同百分比法.即管理费比率在合同中规定.行业平均水平法。即采用公开认可的行业标准费率。原始估价法.即采用投标报价时确定的费率。历史数据法即采用以往相似工程的管理费率 总部管理费索赔计算总部管理费是承包商的上级部门提取的管理费,如公司总部办公楼折旧、总部职员工资、交通差旅费、通讯、广告费等。总部管理费与现场管理费相比，数额较为固定,一般仅在工程延期和工程范围变更时才允许索赔总部管理费。目前国际上应用得最多的总部管理费索赔的计算方法是Echealy 公式。该公式是在获得工程延期索赔后进一步获得总部管理费索赔的计算方法。对于获得工程成本索赔后，也可参照本公式的计算方法进一步获得总部管理费索赔。对于已获延期索赔的chealy 公式是根据日费率分摊的办法，其计算步骤如下：a延期的合同应分摊的管理费(A)=(被延期合同原价/同期公司所有合同价之和)同期公司计划总部管理费；b单位时间（日或周)总部管理费率（B)=（A)/计划合同工期(日或周)；c.总部管理费索赔值（C）=（B)工程延期索赔（日或周).【例】 某承包商承包一工程,原计划合同期为240天，在实施过程中拖期60天，即实际工期为300天。原计划的0天内,承包商的经营状况见表3。承包商经营状况表（单位:元) 表拖 期 合 同其 他 合同总 计合同 额200040006000直接成本180002000050000总部管理费0则(A)=(20）6000=20000(元)（B)=(A)/4200040（)(B)602000024=5000(元)若用合同的直接成本来代替合同额,则(A1)000000000021600(元）(B1)=（A1)/20=216000(C1）=(B1)602100/2406=5400（元）Eichely公式在工程拖期后的总部管理索赔的前提条件是：若工程延期，就相当于该工程占用了应调往其他工程合同的施工力量,这样就损失了在该工程合同中应得的总部管理费。也就是说，由于该工程拖期，影响了总部在这一时期内其他合同的收入,总部管理费应该在延期项目中索补。对于已获得工程直接成本索赔的总部管理费的计算也可用Eiealy型公式计算：a.被索赔合同应分摊总部管理费(A1）被索赔合同原计划直接成本/同期所有合同直接成本总和同期公司计划总部管理费;b每元直接成本包含的总部管理费用(B1）=（A1)被索赔合同计划直接成本；.应索赔总部管理费()（1)工程直接成本索赔值。 融资成本、利润与机会利润损失的索赔融资成本又称资金成本，即取得和使用资金所付出的代价,其中最主要的是支出资金供应者的利息。由于承包商只有在索赔事件处理完结后一段时间内才能得到其索赔的金额，所以承包商往往需从银行贷款或以自有资金垫付,这就产生了融资成本问题，主要表现在额外贷款利息的支付和自有资金的机会利润损失,在以下情况中,可以索赔利息:业主推迟支付工程款的保留金,这种金额的利息通常以合同约定的利率计算。承包商借款或动用自有资金弥补合法索赔事项所引起的现金流量缺口,在这种情况下，可以参照有关金融机构的利率标准，或者拟定把这些资金用于其他工程承包项目可得到的收益来计算索赔金额,后者实际上是机会利润损失的计算。利润是完成一定工程量的报酬,因此在工程量的增加时可索赔利润.不同的国家和地区对利润的理解和规定有所不同,有的将利润归入总部管理费中,则不能单独索赔利润。机会利润损失是由于工程延期工合同终止而使承包商失去承揽其他工程的机会而造成的损失，在某些国家和地区,是可以索赔机会利润损失的。第四节 索赔成功的关键工程索赔是一门涉及面广,融技术、经济、法律为一体的边缘学科，它不仅是一门科学,又是一门艺术,要想获得好的索赔成果,必须要有强有力的、稳定的索赔班子,正确的索赔战略和机动灵活的索赔技巧，这也是取得索赔成功的关键。一、组建强有力的、稳定的索赔班子索赔是一项复杂细致而艰巨的工作，组建一个知识全面,有丰富索赔经验,稳定的索赔小组从事索赔工作是索赔成功的首要条件，索赔小组应由项目经理、合同法律专家、估算师、会计师、施工工程师组成,有专职人员搜集和整理由各职能部门和科室提供的有关信息资料,索赔人员要有良好的素质,要懂得索赔的战略和策略，工作要勤奋、务实、不好大喜功，头脑清晰,思路敏捷，有逻辑,善推理,懂得搞好各方的公共关系。索赔小组的人员一定要稳定,不仅各负其责，而且每个成员要积极配合，齐心协力,对内部讨论的战略和对策要保守秘密。二、确定正确的索赔战略和策略索赔战略和策略是承包商经营战略和策略的一部分，应当体现承包商目前利益和长远利益，、全局利益和局部利益的统一,应由公司经理亲自把握和制定，索赔小组应提供决策的依据和建议。索赔的战略和策略研究,对不同的情况，包含着不同的内容，有不同的重心，一般应包含如下几个方面:1.确定索赔目标承包商的索赔目标是指承包商对索赔的基本要求,可对要达到的目标进行分解,按难易程度进行排队,并大致分析它们实现的可能性，从而确定最低、最高目标.分析实现目标的风险，如能否抓住索赔机会，保证在索赔有效期内提出索赔;能否按期完成合同规定的工程量,执行业主加速施工指令；能否保证工程质量,按期交付工程；工程中出现失误后的处理办法等等。总之要注意对风险的防范,否则,就会影响索赔目标的实现。2.对被索赔方的分析分析对方的兴趣和利益所在,要让索赔在友好和谐的气氛中进行,处理好单项索赔和一揽子索赔的关系,对于理由充分而重要的单项索赔应力争尽早解决，对于业主坚持拖后解决的索赔，要按业主意见认真积累有关资料,为一揽子解决准备充分的材料。要根据对方的利益所在,对对方感兴趣的地方，承包商就在不过多损害自己的利益的情况下作适当的让步,打破问题的僵局在责任分析和法律分析方面要适当，在对方愿意接受索赔的情况下，就不要得理不让人,否则反而达不到索赔目的。3.承包商的经营战略分析承包商的经营战略直接制约着索赔的策略和计划。在分析业主情况和工程所在地的情况以后,承包商应考虑有无可能与业主继续进行新的合作，是否在当地继续扩展业务，承包商与业主之间的关系对当地开展业务有何影响等等。这些问题决定着承包商的整个索赔要求和解决的方法.4.相关关系分析利用监理工程师、设计单位、业主的上级主管部门对业主施加影响,往往比同业主直接谈判有效,承包商要同这些单位搞好关系,展开“公关”,取得他们的同情和支持，并与业主沟通,这就要求承包商对这些单位的关键人物进行分析,同他们搞好关系，利用他们同业主的微妙关系从中斡旋、调停，能使索赔达到十分理想的效果.5谈判过程分析索赔一般都在谈判桌上最终解决，索赔谈判是双方面对面的较量,是索赔能否取得成功的关键。一切索赔的计划和策略都是在谈判桌上体现和接受检验。因此,在谈判之前要做好充分准备,对谈判的可能过程要做好分析。如怎样保持谈判的友好和谐气氛，估价对方在谈判过程中会提什么问题,采取什么行动,我方应采取什么措施争取有利的时机等等因为索赔谈判是承包商要求业主承认自己的索赔,承包商处于很不利的地位,如果谈判一开始就气氛紧张,情绪对立,有可能导致业主拒绝谈判,使谈判旷日持久,这是最不利索赔问题解决的。谈判应从业主关心的议题入手，从业主感兴趣的问题开谈,使谈判气氛保持友好和谐是很重要的。谈判过程中要讲事实，重证据,既要据理力争，坚持原则,又要适当让步，机动灵活，所谓索赔的“艺术”,往往在谈判桌上能得到充分的体现，所以，选择和组织好精明强干、有丰富的索赔知识和经验的谈判班子就显得极为重要。三、索赔的技巧索赔的技巧是为索赔的战略和策略目标服务的，因此,在确定了索赔的战略和策略目标之后,索赔技巧就显得格外重要,它是索赔策略的具体体现.索赔技巧应因人、因客观环境条件而异，现提出以下各项供参考。1要及时发现索赔机会一个有经验的承包商，在投标报价时就应考虑将来可能要发生索赔的问题,要仔细研究招标文件中合同条款和规范，仔细查勘施工现场，探索可能索赔的机会，在报价时要考虑索赔的需要。在进行单价分析时，应列入生产效率,把工程成本与投入资源的效率结合起来这样在施工过程中论证索赔原因时，可引用效率降低来论证索赔的根据。在索赔谈判中，如果没有生产效率降低的资料,则很难说服监理工程师和业主，索赔无取胜可能。反而可能被认为生产效率的降低是承包商施工组织不好，没达到投标时的效率,应采取措施提高效率,赶上工期。要论证效率降低,承包商应做好施工记录,记录好每天使用的设备工时、材料和人工数量、完成的工程及施工中遇到的问题。商签好合同协议在商签合同过程中,承包商应对明显把重大风险转嫁给承包商的合同条件提出修改的要求,对其达成修改的协议应以“谈判纪要”的形式写出，作为该合同文件的有效组成部分要对业主开脱责任的条款特别注意,如:合同中不列索赔条款;拖期付款无时限，无利息;没有调价公式;业主认为对某部分工程不够满意,即有权决定扣减工程款；业主对不可预见的工程施工条件不承担责任等等。如果这些问题在签订合同协议时不谈判清楚,承包商就很难有索赔机会。3.对口头变更指令要得到确认监理工程师常常乐于用口头指令变更,如果承包商不对监理工程师的口头指令予以书面确认，就进行变更工程的施工,此后,有的监理工程师矢口否认，拒绝承包商的索赔要求,使承包商有苦难言。4及时发出“索赔通知书一般合同规定，索赔事件发生后的一定时间内，承包商必须送出“索赔通知书”，过期无效。5索赔事件论证要充足承包合同通常规定，承包商在发出“索赔通知书”后,每隔一定时间（28天),应报送一次证据资料,在索赔事件结束后的2天内报送总结性的索赔计算及索赔论证,提交索赔报告。索赔报告一定要令人信服,经得起推敲。6.索赔计价方法和款额要适当索赔计算时采用“附加成本法”容易被对方接受，因为这种方法只计算索赔事件引起的计划外的附加开支,计价项目具体,使经济索赔能较快得到解决。另外索赔计价不能过高，要价过高容易让对方发生反感,使索赔报告束之高阁,长期得不到解决另外还有可能让业主准备周密的反索赔计划,以高额的反索赔对付高额的索赔，使索赔工作更加复杂化.7.力争单项索赔,避免一揽子索赔单项索赔事件简单,容易解决,而且能及时得到支付。一揽子索赔,问题复杂,金额大,不易解决，往往到工程结束后还得不到付款。8坚持采用“清理帐目法”承包商往往只注意接受业主按对某项索赔的当月结算索赔款，而忽略了该项索赔款的余额部分。没有以文字的形式保留自己今后获得余额部分的权利，等于同意并承认了业主对该项索赔的付款，以后对余额再无权追索.因为在索赔支付过程中，承包商和监理工程师对确定新单价和工程量广大经常存在不同意见。按合同规定，工程师有决定单价的权力,如果承包商认为工程师的决定不尽合理,而坚持自己的要求时,可同意接受工程师决定的“临时单价或“临时价格”付款,先拿到一部分索赔款，对其余不足部分,则书面通知工程师和业主，作为索赔款的余额，保留自己的索赔权利,否则,将失去了将来要求付款的权利。9力争友好解决，防止对立情绪索赔争端是难免的,如果遇到争端不能理智协商讨论问题,使一些本来可以解决的问题悬而未决。承包商尤其要头脑冷静，防止对立情绪，力争友好解决索赔争端。10注意同监理工程师搞好关系监理工程师是处理解决索赔问题的公正的第三方，注意同工程师搞好关系,争取工程师的公正裁决,竭力避免仲裁或诉讼。第五节 索 赔 案 例【案例一】 埃及建设部项目工期延误及其费用索赔。中建公司承建的埃及住宅十月六日城00套工程,萨拉特城4000套工程和萨达特城2套工程，萨达特城二区工程0套和玛利娜旅游村工程等,总建筑面积0余万m2,总工程合同价为124890埃磅。在实施合同过程中,由于业主拖欠工程进度款,这是因为按合同规定对钢筋、水泥、木材、玻璃应由业主负责供应的指标迟迟不到位、工程变更频繁、地基承载力需作土质处理、砂暴等恶劣自然气候及非公司的过失等其他各种因素,造成合同工期在幅度延误和巨大的成本外额外开支,使公司蒙受重大经济损失.据此，中建公司邀请英国高级律师于1992年元月向埃及建设部提出索赔报告。1.工期延误一览表(见表4)表4序号项目 名 称延期天数(天)十月六日城套住宅工程022萨达特城4000套住宅工程873萨达特城00套住宅工程4萨达特城二区工程118玛利娜旅游村工程492.索赔项目和费用构成（见表5)表5序 号项 目 名 称索赔费用（埃磅)人员来往机票费27330保函延期费0993973劳动证、居住证办理延期费193834拖欠工程款利息2931159防火、防盗保险费3094人工费上涨67465757行政管理费增加9382284材料费上涨228埃磅贬值2449110机械设备折旧278941费用损失索赔总额34393.索赔费用计算人员往来机票费。因工期延误,为完成工程余额，5个项目共新来人员总数341人北京至开罗往返机票为8030埃磅,该项索赔总金额为2738230埃磅。其计算公式为：人数往返机票费机票费索赔金额。保函延期费包括履约保函保证金利息损失、履约保函和机械保函的延期损失和机械保函延期上交税收费用损失。履